Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2014 по делу n А46-11776/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

13 октября 2014 года

                                                      Дело № А46-11776/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 07 октября 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 октября 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сидоренко О.А.,

судей Шиндлер Н.А., Лотова А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Самовичем А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8304/2014) индивидуального предпринимателя Гапона Алексея Михайловича на определение Арбитражного суда Омской области от 23.07.2014 по делу № А46-11776/2009 (судья Мартыненко Ю.В.), вынесенное по заявлению индивидуального предпринимателя Гапона Алексея Михайловича о выдаче дубликата исполнительного листа по делу № А46-11776/2009, по иску индивидуального предпринимателя Гапона Алексея Михайловича к индивидуальному предпринимателю Щелкуновой Ольге Николаевне о взыскании 180 340 руб. 46 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

индивидуальный предприниматель Гапон Алексей Михайлович – лично Гапон Алексей Михайлович (личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации);

индивидуальный предприниматель Щелкунова Ольга Николаевна – не явилась, извещена;

установил:

индивидуальный предприниматель Гапон Алексей Михайлович (далее ИП Гапон А.М., заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа по делу № А46-11776/2009 по иску индивидуального предпринимателя Гапона Алексея Михайловича к индивидуальному предпринимателю Щелкуновой Ольге Николаевне о взыскании 180 340 рублей 46 копеек.

Определением Арбитражного суда Омской области от 23.07.2014 заявителю отказано в выдаче дубликата исполнительного листа, в обоснование чего указано на истечение срока предъявления исполнительного листа к исполнению и истечения срока подачи заявления о выдаче исполнительно листа при утрате его (исполнительного листа) судебным приставом.

С определением суда заявитель не согласился, обжаловав его в апелляционном порядке. В обоснование своей позиции указывает на предъявление исполнительного листа к исполнению и окончание исполнительного производства невозможностью исполнения. Считает срок не пропущенным.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Судебное заседание апелляционного суда проведено при участии ИП Гапона А.М., поддержавшего доводы жалобы. ИП Щелкунова О.Н. в суд не явилась, явку своего представителя не обеспечила, что по правилам части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием к рассмотрению дела.

Проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции от 23.07.2014 в порядке статей 266, 268, 272, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 323 АПК РФ в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа.

Часть 2 статьи 323 АПК РФ предусматривает, что заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано до истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению, за исключением случаев, если исполнительный лист был утрачен судебным приставом - исполнителем или другим осуществляющим исполнение лицом и взыскателю стало об этом известно после истечения срока, установленного для предъявления исполнительного листа к исполнению. В этих случаях заявление о выдаче дубликата исполнительного листа может быть подано в течение месяца со дня, когда взыскателю стало известно об утрате исполнительного листа.

Исполнительный лист в силу пункта 1 части 1 статьи 321 АПК РФ может быть предъявлен к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу, или со следующего дня после дня принятия судебного акта, подлежащего немедленному исполнению, или со дня окончания срока, установленного при отсрочке или рассрочке исполнения судебного акта.

Таким образом, для выдачи дубликата исполнительного листа достаточно установления факта утраты исполнительного листа и тех обстоятельств, что судебный акт, на основании которого был выдан исполнительный лист, не исполнен и срок для предъявления исполнительного листа к исполнению не истек.

Частью 3 статьи 321 АПК РФ установлено, что срок предъявления исполнительного листа к исполнению прерывается предъявлением его к исполнению, если федеральным законом не установлено иное, частичным исполнением судебного акта.

Частью 4 статьи 321 АПК РФ также предусмотрено, что в случае возвращения исполнительного листа взыскателю в связи с невозможностью его исполнения новый срок для предъявления исполнительного листа к исполнению исчисляется со дня его возвращения (часть 4 статьи 321 АПК РФ).

Согласно части 4 статьи 46 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» возвращение взыскателю исполнительного документа не является препятствием для повторного предъявления исполнительного документа к исполнению в пределах срока, установленного статьей 21 настоящего Федерального закона.

Следовательно, для целей определения срока, в течение которого взыскатель вправе обратиться в суд с заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа, в том числе необходимо установить наличие либо отсутствие фактов предъявления исполнительного листа к исполнению, частичное исполнение и возвращение исполнительного листа в связи с невозможностью исполнения.

Из материалов дела апелляционным судом установлено, что заявитель предъявлял исполнительный лист к исполнению в службу судебных приставов, в связи с чем 28.01.2010 было возбуждено исполнительное производство № 2655/10/01/55. Данное исполнительное производство было окончено 07.08.2011 в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 46 и подпунктом 3 пункта 1 статьи 47 Федерального закона № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (в связи с невозможностью исполнения) При этом, в ходе исполнения решения суда с должника взыскано и перечислено в пользу ИП Гапона А.М. 2878 руб. 88 коп., что свидетельствует о частично исполнении.

Таким образом, поскольку исполнительное производство было окончено в связи с невозможностью его исполнения и исполнительный документ возвращен взыскателю 07.08.2011, срок на предъявление исполнительного листа к исполнению надлежит исчислять с 08.08.2011.

С заявлением о выдаче дубликата исполнительного листа ИП Гапон А.М. обратился 04.07.2014, то есть в пределах трехлетнего срока, установленного статьей 21 Федерального закона № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Сведения о предъявлении исполнительного листа к исполнению, а также об окончании исполнительного производства также следуют из справки от 03.07.2014, подписанной Судебным приставом-исполнителем отдела судебных приставов по Октябрьскому административному округу г.Омска, которую в обжалованном определении суд первой инстанции оценил как доказательство утери исполнительного листа судебным приставом. Вместе с тем, судом не принято во внимание, что факт предъявления исполнительного листа к исполнению свидетельствует о соблюдении срока, в течение которого заявитель вправе ходатайствовать о выдаче дубликата исполнительного листа.

Учитывая изложенное, обжалованное определение подлежит отмене, вопрос – разрешению по существу. Заявление о выдаче дубликата исполнительного листа следует удовлетворить.

Руководствуясь статьями 271, 272 АПК РФ, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Гапона Алексея Михайловича удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Омской области от 23.07.2014 по делу № А46-11776/2009 отменить, разрешить вопрос по существу.

Заявление индивидуального предпринимателя Гапона Алексея Михайловича удовлетворить.

Выдать индивидуальному предпринимателю Гапону Алексею Михайловичу дубликат исполнительного листа серии АС № 000625877, выданного Арбитражным судом Омской области 17.11.2009 г. по делу № А46-11776/2009.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.А. Сидоренко

Судьи

Н.А. Шиндлер

А.Н. Лотов