Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2009 по делу n   А70-645/3-2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

20 января 2009 года

                                                    Дело №   А70-645/3-2008

Резолютивная часть постановления объявлена  13 января 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  20 января 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шаровой Н.А.,

судей  Глухих А.Н., Зиновьевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мокшиной С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании  апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4217/2008) Федеральной налоговой службы на решение Арбитражного суда Тюменской области от 03 июля 2008 года, принятое по делу №  А70-645/3-2008 (суд в составе: председательствующего Опольской И.А., судей Прокопова А.В., Трубициной Н.Г.)

по заявлению Федеральной налоговой службы

о признании  общества с ограниченной ответственностью «Спецподряд» несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителей:

от Федеральной налоговой службы –  не явился, извещен,

от общества с ограниченной ответственностью «Спецподряд» – не явился, извещен,

от временного управляющего ООО «Спецподряд» – не явился, извещен,

установил:

Федеральная налоговая служба России (далее – ФНС России, уполномоченный орган, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Спецподряд» (далее – ООО «Спецподряд», должник) несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 03.07.2008 по делу № А70-645/3-2008 в признании несостоятельным (банкротом) ООО «Спецподряд» отказано.

В обоснование принятого решения суд указал на отсутствие признаков банкротства у должника, поскольку долг составил менее 100 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ФНС России в апелляционной жалобе просит решение Арбитражного суда Тюменской области от 03.07.2008 по делу № А70-645/3-2008 отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что указанные судом первой инстанции признаки банкротства применяются только для возбуждения дела о банкротстве.

ФНС России, ООО «Спецподряд» и временный управляющий ООО «Спецподряд» Жихарев Е.А., будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела, в судебное заседание не явились,  представителей не направили.

Суд, руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Проверив законность и обоснованность решения Арбитражного суда Тюменской области от 03.07.2008 по делу № А70-645/3-2008, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене, с принятием нового судебного акта.

Как следует из материалов дела, ФНС России обратилась в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о признании ООО «Спецподряд» несостоятельным (банкротом).

Определением от 19.03.2008 требования уполномоченного органа признаны обоснованными в сумме 149 559 руб. 54 коп., в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Жихарев Евгений Александрович.

Временным управляющим Жихаревым Е.А.  в арбитражный суд представлен отчет о результатах проведения процедуры наблюдения, из которого следует, что в общая сумма требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов составляет 149 559 руб. 54 коп. Финансовое положение должника характеризуется как неудовлетворительное. Расходы должника превышают его доходы. Восстановить платежеспособность должника. Имеющегося у должника имущества недостаточно дня погашения требований кредиторов.

Данная задолженность образовалась в результате неуплаты должником налога на добавленную стоимость, подтвержденной решениями налогового органа № 68735 от 04.10.2007 и № 77310 от 04.12.2007.

Платежными поручениями № 36 от 23.05.2008, № 19062 от 14.05.2008, № 39 от 27.05.2008 должник погасил часть требований кредитора – уполномоченного органа в общей сумме 72 056 руб. 00 коп.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее – Закон о банкротстве) по результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из следующих судебных актов:

решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

решение об отказе в признании должника банкротом;

определение о введении финансового оздоровления;

определение о введении внешнего управления;

определение о прекращении производства по делу о банкротстве;

определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения;

определение об утверждении мирового соглашения.

Статьей 55 Закона о банкротстве предусмотрено, что решение арбитражного суда об отказе в признании должника банкротом принимается в случае отсутствия признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Закона, при установлении фиктивного банкротства и иных предусмотренных Законом случаях.

Пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Из материалов дела следует, что должник приступил к исполнению обязанности по погашению задолженности по налогу на добавленную стоимость в мае 2008 года,

Однако, на момент рассмотрения отчета конкурсного управляющего о результатах конкурсного производства – 03.07.2008 задолженность ООО «Спецподряд» составила 77 503 руб. 54 коп.

Статья 55 Закона о банкротстве предусматривает в качестве основания для отказа в признании должника банкротом только наличие признаков банкротства, установленных статьей 3 данного Закона.

Наличие требований к должнику – юридическому лицу в совокупности не менее ста тысяч рублей необходимо только для целей возбуждения производства по делу о банкротстве должника (пункт 2 статьи 6 Закона о банкротстве).

Таким образом, непревышение установленного данной нормой размера требований кредиторов к должнику при рассмотрении отчета временного управляющего о проведении процедуры наблюдения не может являться основанием для отказа в признании должника несостоятельным (банкротом).

Пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В связи с тем, что в результате проведения процедуры наблюдения выявлена невозможность восстановления платежеспособности ООО «Спецподряд», на основании положений статей 73, 74 Закона о банкротстве, на повестку дня собрания кредиторов был вынесен вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства.

05.06.2008 собранием кредиторов ООО «Спецподряд» на основании статей 73, 74 Федерального закона принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Собранием утверждено вознаграждение конкурсному управляющему в размере 10 000 руб.

В соответствии со статьей 15 Закона о банкротстве собранием кредиторов выбрана саморегулируемая организация – НП «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих» для представления списка кандидатур арбитражных управляющих для утверждения конкурсным управляющим должника.

В соответствии со статьей 75 Федерального закона при наличии соответствующего ходатайства собрания кредиторов, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Собрание кредиторов проведено в соответствии с требованиями статей 12 - 15 Закона о банкротстве, т.е. является правомочным. Решения приняты в пределах установленной компетенции.

При  таких  обстоятельствах,  ходатайство  собрания  кредиторов  ООО «Спецподряд» о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства подлежит удовлетворению.

Из материалов дела и представленного временным управляющим ООО «Спецподряд» Жихаревым Е.А. отчета о результатах проведения процедуры наблюдения суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что в соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве должник обладает признаками банкротства (общая сумма задолженности ООО «Спецподряд» перед кредитором составляет 77 503 руб. 54 коп.), восстановить платежеспособность должника не представляется возможным.

Таким образом, в соответствии со статьей 75 Закона о банкротстве отсутствуют основания для введения в отношении должника, как процедуры финансового оздоровления, так и процедуры внешнего управления.

Учитывая вышеизложенное, у суда апелляционной инстанции имеются достаточные основания для признания должника несостоятельным (банкротом) и открытия в отношении него процедуры конкурсного производства.

Саморегулируемой организацией НП «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих» в соответствии со статьей 45 Закона о банкротстве представлено три кандидатуры арбитражных управляющих для утверждения конкурсным управляющим ООО «Спецподряд»: Жихарев Е.А., Юлыгин А.М., Макаров А.Н.

Заявлений об отводах кандидатурам арбитражных управляющих до 01.01.2009 не заявлено, что отражено в протоколе судебного разбирательства.

Первой в списке представленных саморегулируемой организацией кандидатур значится кандидатура арбитражного управляющего Жихарев Е.А.

Поскольку указанная кандидатура арбитражного управляющего соответствует требованиям статьи 20 Закона о банкротстве, суд считает возможным утвердить конкурсным управляющим ООО «Спецподряд» Жихарева Е.А.

Суд в соответствии со статьей 26 Закона о банкротстве также считает возможным утвердить вознаграждение конкурсному управляющему за проведение процедуры конкурсного производства в размере 10 000  руб. ежемесячно за счет имущества должника.

Рассмотрев дело по правилам статьи 268 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции установил наличие предусмотренного статьей 270 указанного Кодекса основания для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, а именно, нарушение норм материального права, в связи с чем, обжалуемый судебный акт подлежит отмене, а апелляционная жалоба – удовлетворению.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела судами первой и апелляционной инстанции полежат распределению в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, подпунктом 4 пункта 1 и подпунктом 2 пункта 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 3, 6, 20, 23, 24, 33, 45, 53, 73, 74, 75, 124, 126, 127 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 03 июля 2008 года по делу № А70-645/3-2008 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Признать несостоятельным (банкротом) общество с ограниченной ответственностью «Спецподряд» (ИНН 7203178673).

Открыть в отношении общества с ограниченной ответственностью «Спецподряд» (ИНН 7203178673) конкурсное производство сроком на четыре месяца.

Утвердить конкурсным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Спецподряд» Жихарева Евгения Александровича.

Утвердить конкурсному управляющему ежемесячное вознаграждение в сумме 10 000 руб., определив источником его выплаты имущество должника.

Обязать конкурсного управляющего в течение пяти дней со дня опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства представить в суд доказательства опубликования указанных сведений.

Обязать конкурсного управляющего ежеквартально представлять в арбитражный суд отчет о своей деятельности, в котором содержатся сведения указанные в пункте 2 статьи 143 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и информацию о ходе конкурсного производства.

Конкурсному управляющему в срок до 05 апреля 2009 года представить в арбитражный суд следующие документы: акты инвентаризации и отчеты об оценке имущества должника, утвержденные предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества должника.

Конкурсному управляющему в срок до 10 мая 2009 года представить в арбитражный суд Тюменской области отчет о результатах проведения конкурсного производства с приложением документов, предусмотренных пунктом 2 статьи 143 и статьей 147 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Спецподряд» (ИНН 7203178673) в доход федерального бюджета 3 000 руб. госпошлины за рассмотрение дела судом первой и апелляционной инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шарова

Судьи

А.Н. Глухих

Т.А. Зиновьева