Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2011 по делу n А70-8330/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

15 февраля 2011 года

                                                      Дело №   А70-8330/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  08 февраля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  15 февраля 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи  Смольниковой М.В.

судей  Зориной О.В., Литвинцевой Л.Р.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Прилипко Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11110/2010) открытого акционерного общества «Тепло Тюмени»  (ИНН 7203243499) на решение Арбитражного суда Тюменской области от 11 ноября 2010 года, принятое по делу № А70-8330/2010 (судья Крюкова Л.А.) по иску открытого акционерного общества «Уральская теплосетевая компания» (ИНН  7203203418) к открытому акционерному обществу «Тепло Тюмени» о взыскании 2 261 442 рублей 04 копеек,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества  «Тепло Тюмени» - представитель не явился, извещено;

от открытого акционерного общества  «Уральская теплосетевая компания» - Локосов Ю.В. по доверенности от 01.01.2011,  паспорт;

установил:

Открытое акционерное общество «Уральская теплосетевая компания» (далее - ОАО «УТСК») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании с  открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» (далее – ОАО «Тепло Тюмени») 2 261 442 руб. 04 коп. задолженности за поставленную в январе 2010 года  тепловую энергию.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 11 ноября 2010 года по делу № А 70-8330/2010 исковые требования удовлетворены. С ОАО «Тепло Тюмени» в пользу ОАО «УТСК» взыскано 2 261 442 руб. 04 коп. основного долга, 34 307 руб. 21 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

ОАО «Тепло Тюмени», не согласившись с принятым судебным актом, в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

В обоснование апелляционной жалобы ОАО «Тепло Тюмени» указывает на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих существенное значение для дела. Податель жалобы поясняет, что учитывая техническое состояние  теплопроводов ОАО «УТСК», правомерным является применение повышающих коэффициентов к нормативным технологическим потерям в размере 2,75, то есть выше предельных значений поправочных коэффициентов, так как в соответствии с пунктом 3.2.3 Методических указаний по составлению энергетических характеристик систем транспорта тепловой энергии по показателю «Тепловые потери» СО 153-34.20.523 (3)-2003,  утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.06.2008 № 278, значения поправок выше предельных принимаются в исключительных случаях на срок, необходимый для выполнения ремонтных работ по восстановлению тепловой изоляции, как правило, не превышающих двух лет. Во всех случаях, когда поправочные коэффициенты превышают значение 1,2 следует разрабатывать мероприятия по снижению тепловых потерь для создания безопасных условий эксплуатации тепловых сетей.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «УТСК» указывает на необоснованность  доводов жалобы.

 Представитель ОАО «Тепло Тюмени», надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия указанного лица.

В судебном заседании представитель ОАО «УТСК» поддержал доводы, изложенные в отзыве на жалобу пояснив, что расчет произведен в соответствии с условиями договора. Примененный ответчиком коэффициент необоснован, расчет ответчика не соответствует условиям договора.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителя истца, проверив законность и обоснованность решения суда от 11.11.2010, суд апелляционной инстанции установил.

29.04.2010 между ОАО «УТСК» (поставщик) и ОАО «Тепло Тюмени» (покупатель) заключен договор поставки тепловой энергии и теплоносителя № Т-1/10 от 15.01.2010 г. (с учетом протокола разногласий от 08.04.2010  и протокола согласования разногласий от 29.04.2010).

Пунктом 1.1. договора установлено, что поставщик обязуется поставлять покупателю в течение действия договора через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде для целей организации теплоснабжения потребителей города Тобольска и теплоноситель (химически очищенную воду) до границы раздела балансовой принадлежности, а ответчик обязался оплачивать отпущенную тепловую энергию и теплоноситель в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором (т. 1 л.д. 10-43).

По утверждению истца, за период с 01.01.2010 по 31.01.2010 количество отпущенной ответчику тепловой энергии составило 158 310,50 Гкал, подпиточной воды 189 250.00 тн.

20.07.2010 истец в адрес ответчика выставил счет- фактуру № 2701/6 и направил для подписания акт выполненных работ № 2701/6 на сумму 63 176 272 руб. 82 коп., с учетом уточненной суммы (т. 1 л.д.68-70).

Платежными поручениями от 12.04.2010 г. № 662 и от 16.04.2010 г. № 737 ответчик оплатил поставленную ему в январе 2010 г. тепловую энергию и подпиточную воду в сумме 60 914 830, 78 руб. (т. 1 л.д. 72, 73).

Полностью тепловая энергия, поставленная в январе 2010 года ОАО «Тепло Тюмени», не оплачена, имеется задолженность в размере 2 261 442 руб. 04 коп.

Поскольку в добровольном порядке задолженность не погашена, истец обратился с настоящим иском в суд.

В силу пункта 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)  правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

Оценив условия договора № Т-1/10, руководствуясь статей 425 ГК РФ, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что поставка тепловой энергии и теплоносителя, произведенная истцом в адрес ответчика в январе 2010 года подлежит регулированию договором № Т-1/10 от 15.01.2010.

Из материалов дела усматривается и не оспаривается ответчиком, что расчёт потребленной ответчиком тепловой энергии и подпиточной воды произведен истцом на основании пункта 6.1. договора № Т-1/10  и приложения № 3 к договору № Т-1/10.

Абзацем 3 пункта 3.1.1. договора № Т-1/10 установлено, что фактическая величина теплопотребления за расчетный период определяется в соответствии с разделом 6 договора.

В соответствии с пунктом 6.1. договора № Т-1/10 при отсутствии приборов учета на границе балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем количество отпущенной тепловой энергии за расчетный период в адрес покупателя определяется расчетным методом (Приложение № 3 к настоящему договору) (т. 1 л.д. 15).

Факт отсутствия на границах балансовой принадлежности между ОАО «УТСК» и ОАО «Тепло Тюмени» приборов учета сторонами не оспаривается. В таком случае исходя из условий договора № Т-1/10 возможно определение объема потребления тепловой энергии только в порядке, предусмотренном Приложением № 3 к договору (пункт 6.1).

Согласно п. 1.1. Приложения № 3 к договору № Т-1/10 фактический отпуск тепловой энергии ОАО «Тепло Тюмени» за расчетный период определяется из показаний приборов учета источника теплоснабжения ОАО «Фортум», применяя балансово- расчетный метод распределения тепловой энергии, согласно Методики определения количества тепловой энергии и теплоносителя, утвержденной приказом Госстроя РФ от 06.05.2000 г. № 105 (далее - Методика), и на основании формулы, согласованной сторонами в п. 1.1. Приложения № 3, согласно которой из количества тепловой энергии, отпущенной за расчетный период в распределительные сети ответчика, исключается количество тепловой энергии с нормативными потерями через изоляцию магистральных трубопроводов тепловой сети (т. 1 л.д.41).

В соответствии с пунктом 46 Методики тепловые потери через изоляцию трубопроводов тепловой сети, находящейся на балансе теплоснабжающей организации или абонентов, за расчетный период могут быть определены при помощи тепловых испытаний или на базе нормируемых значений средних часовых тепловых потерь за год, определяемых для различных видов прокладки трубопроводов.

Согласно пункту 47 Методики при определении потери тепловой энергии через изоляцию трубопроводов за расчетный период, Гкал (ГДж), значения тепловых потерь, Гкал (ГДж), определяются с помощью пересчета нормируемых значений средних за год часовых потерь тепловой энергии рассматриваемых трубопроводов на средние за расчетный период значения температуры теплоносителя в подающих и обратных трубопроводах и температуры окружающей среды.

Согласно пунктам 11.3.1, 11.3.4 Инструкции по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденной Приказом Минэнерго РФ от 30.12.2008 г. № 325 значения нормативных часовых тепловых потерь, Гкал/ч, участков трубопроводов тепловых сетей, аналогичных участкам трубопроводов, подвергавшихся испытаниям на тепловые потери, по типу прокладки, виду изоляционных конструкций и условиям эксплуатации, определяются для трубопроводов  подземной и  надземной прокладки с учетом поправочного коэффициента для определения нормативных часовых и тепловых потерь, полученного по результатам испытаний на тепловые потери.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанций согласился с выводами суда первой инстанции о том, что при определении количества тепловой энергии с нормативными потерями через изоляцию магистральных трубопроводов тепловой сети должны применяться поправочные коэффициенты, определяемые при помощи тепловых испытаний или на базе нормируемых значений средних часовых тепловых потерь за год.

В силу пункта 11.3.5. Инструкции по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденной Приказом Минэнерго РФ от 30.12.2008 г. № 325     11.3.5. максимальные  значения  коэффициента k (и) не должны быть больше значений                                         приведенных в таблице 5.1 приложения 5 к настоящей Инструкции. В таблице 5.1. максимальные значения коэффициента k (и) установлено от 1,20 до 1,70 в зависимости от типа прокладки, соотношения подземной и надземной прокладок по материальной характеристике, значения среднегодовой поправки к значениям эксплуатационных тепловых потерь и предельного значения поправочного коэффициента при различных эксплуатационных тепловых потерь и тепловых потерь, определенных по нормам.

Из технического отчета испытаний участков тепловых сетей г. Тобольска филиала ОАО «УТСК» Тюменские тепловые сети на тепловые потери следует, что в результате проведенных истцом в 2009 тепловых испытаний тепловых сетей г. Тобольска  установлено состояние на участках наземной прокладки в минераловатной изоляции с годом проектирования тепловой сети с 1959-1989 гг. как неудовлетворительное.  Установлены поправочные коэффициенты к потерям тепловой энергии 1, 39 и 1, 56, допустимые к использованию истцом при эксплуатации данных тепловых сетей.

При этом указано, что полученные при испытаниях результаты в виде поправочных коэффициентов к потерям тепловой энергии по нормативам проектирования могут быть использованы для нормирования эксплуатационных тепловых потерь тепловыми сетями на балансе ОАО «УТСК» от ТЭЦ г. Тобольска (т.2 л.д.8).

Из материалов дела следует, что истец при расчете количества поставленной ответчику в январе 2010 года тепловой энергии и теплоносителя правомерно руководствовался поправочными коэффициентами 1, 39 и 1, 56 и уже учел состояние сетей (т. 1 л.д. 44, 126- 129, т. 2 л.д. 13- 15).

Доводы ответчика о занижении данных поправочных коэффициентов и необходимости применения повышенных поправочных коэффициентах в связи с изношенностью тепловой сети являются необоснованными.

Порядок определения количества тепловой энергии и теплоносителя (сетевая вода), установлен договором № Т- 1/10 и приложениями к нему.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ, подписав приложение № 3 к договору № Т-1/10, ответчик, тем самым выразил свое согласие с таким порядок расчета и распределения тепловой энергии.

Кроме того, следует также указать, что в материалах дела отсутствуют сведения о том, что ответчик принимал меры к урегулированию разногласий по договору № Т-1/10 в установленном порядке (предлагал истцу внести изменения в условия договора, обращался в суд с иском с соответствующими требованиями и т.п.).

Ответчик не представил в дело допустимых  и относимых доказательств свидетельствующих об обоснованности применения повышающего коэффициента к нормативным технологическим потерям 2,75. Не указано, каким образом, ответчик определил заявленный им  коэффициент.

На основании изложенного, принимая во внимание материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что допустимыми и относимыми доказательствами подтверждается факт поставки ответчику тепловой энергии и подпиточной воды на сумму 63 176 272 руб. 82 коп. в период с 01.01.2010 по 31.01.2010 (тепловая энергия 158 310,50 гкал, подпиточная вода 189 250,00 тн.

    Доказательства, которые бы свидетельствовали о том, что предъявленную истцом к оплате энергию ответчик фактически не использовал, отсутствуют.

Исследовав представленные в дело доказательства и оценив их в совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что с учётом частичной оплаты задолженность ОАО «Тепло Тюмени» перед ОАО «УТСК» составляет  2 261 442 руб. 04 коп.

Доказательств погашения задолженности не представлено.

Суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при этом нарушений процессуального закона.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции отмене или изменению не подлежит. Апелляционную жалобу ОАО «Тепло Тюмени» суд апелляционной инстанции оставляет без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ОАО «Тепло Тюмени» в порядке статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 11 ноября 2010 года по делу № А70-8330/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

О.В. Зорина

Л.Р. Литвинцева