Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2011 по делу n А75-7045/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

08 февраля 2011 года

                                                       Дело №   А75-7045/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  01 февраля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  08 февраля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Киричёк Ю.Н.,

судей  Кливера Е.П., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10777/2010) Управления Федеральной Антимонопольной службы по Ханты - Мансийскому автономному округу - Югре на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 19.10.2010 по делу №  А75-7045/2010 (судья Загоруйко Н.Б.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Авиакомпания «ЮТэйр» к Управлению Федеральной Антимонопольной службы по Ханты - Мансийскому автономному округу - Югре об оспаривании решения и предписания,

при участии в судебном заседании представителей:

от Управления Федеральной Антимонопольной службы по Ханты - Мансийскому автономному округу - Югре - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от открытого акционерного общества «Авиакомпания «ЮТэйр» - Мязина Н.А. по доверенности № Д-266/11 от 01.01.2011 сроком действия по 31.12.2011; Аршавская Т.М. по доверенности № Д-243/11 от 01.01.2011 сроком действия по 31.12.2011; Баранов Ю.М. по доверенности № Д-265/11 от 01.01.2011 сроком действия до 31.12.2011,

установил:

Открытое акционерное общество «Авиакомпания «ЮТэйр» (далее - ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании незаконными решения от 17.05.2010 и предписания №36 от 17.05.2010, вынесенных комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее – УФАС  по ХМАО – Югре, антимонопольный орган, Управление) по делу №02-123/2009.

Решением от 19.10.2010 по делу №  А75-7045/2010 Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры удовлетворил заявленные Обществом требования.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из отсутствия в материалах дела доказательств, свидетельствующих о том, что цена авиаперевозки пассажиров по маршруту Нижневартовск – Екатеринбург- Нижневартовск являлась монопольно высокой, и неподтвержденности антимонопольным органом того, что при проверке  управлением исследовались фактические расходы, понесенные Обществом при перевозке пассажиров по указанному маршруту, в сопоставлении с прибылью (выручкой).

Не согласившись с решением суда первой инстанции, УФАС  по ХМАО – Югре обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, не полное выяснение судом обстоятельств дела, имеющих значение для рассмотрения дела, просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе удовлетворении требований Общества.

В апелляционной жалобе УФАС по ХМАО – Югре настаивает на злоупотреблении ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» доминирующим положением путем установления и поддержания монопольно высокой цены тарифа пассажирских авиаперевозок по маршруту Нижневартовск - Екатеринбург – Нижневартовск.

Антимонопольный орган выразил свое несогласие с выводом суда первой инстанции о том, что оспариваемое решение от 17.05.2010 основано на пункте 7 Постановления Правительства Российской Федерации от 17.09.1992 №724 в части предельного уровня рентабельности при формировании свободных тарифов на перевозки пассажиров воздушным транспортом, поскольку в оспариваемом решении антимонопольного органа нет ни единой ссылки на Постановление Правительства Российской Федерации от 17.09.1992 №724, вопрос о применении авиакомпанией рентабельности в размере свыше 20 %, и о нарушении Постановления Правительства Российской Федерации от 17.09.1992 №724 Управлением не рассматривался.

Управление в обоснование свой позиции о том, что оно проводило анализ затрат  Общества при выполнении им рейса по маршруту Нижневартовск - Екатеринбург – Нижневартовск, ссылается на анализ расчета  стоимости рейса по указанному маршруту.

Податель жалобы указывает на то, что по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства №02-123/2009 ОАО «Авиакомпания ЮТэйр» признано нарушившим пункт 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006№ 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части злоупотребления доминирующим положением путем установления и поддержания монопольно высоких тарифов на пассажирские авиаперевозки, а не, как указал арбитражный суд, в части нарушения установленного нормативным правовым актом порядка ценообразования, что, по мнению Управления, свидетельствует о неполном выяснении арбитражным судом обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения дела.

В судебном заседании представитель Общества возразил на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Антимонопольный орган, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения дела в порядке апелляционного производства, явку своего представителя в судебное заседание е обеспечил, ходатайства об отложении слушания по делу не заявил.

В соответствии с положениями части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена  в отсутствие представителя антимонопольного органа.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, выслушав представителя Общества, установил следующие обстоятельства.

ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Ханты - Мансийскому автономному округу - Югре за основным государственным номером 1028600508991.

На основании письменного обращения гражданина Павловского С.В. от 03.06.2009 вх. № 382-о с указанием на установление ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» монопольно высоких тарифов на пассажирские авиаперевозки по маршрутам: Нижневартовск - Тюмень – Нижневартовск, Нижневартовск-Екатеринбург- Нижневартовск, Нижневартовск -Ханты-Мансийск – Нижневартовск, УФАС по ХМАО – Югре, УФАС по ХМАО - Югре был  издан приказ № 598 от 30.06.2009 и проведен анализ конкурентной среды на рынке деятельности воздушного пассажирского транспорта, подчиняющегося расписанию за период  с 01.01.2009 по 30.06.2009 по указанным маршрутам, итоги которого зафиксированы в Аналитической справке от 03.07.2009.

Согласно выводу, изложенному в аналитической справке Управления от 03.07.2009, ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» имеет возможность оказывать в различной степени решающее влияние на рынок услуг деятельности воздушного пассажирского транспорта, подчиняющегося расписанию в соответствующих географических границах и (или) затруднять доступ на этот с товарный рынок другим хозяйствующим субъектам, в данном случае по перевозке пассажиров и стоимости авиабилетов.

Таким образом, в ходе анализа конкурентной среды на рынке деятельности воздушного пассажирского транспорта, подчиняющегося расписанию за период  с 01.01.2009 по 30.06.2009, Управление пришло к выводу о том, что Общество занимает доминирующее положение по маршрутам Нижневартовск – Екатеринбург – Нижневартовск, Нижневартовск – Тюмень – Нижневартовск, Нижневартовск –Ханты – Мансийск  - Нижневартовск» (л.д. 42-45- том 7).

Приказом УФАС  по ХМАО – Югре от 31.07.2009 № 354 в соответствии с частью 4 статьи 44 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в отношении ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» было возбуждено дело № 02-123/2009 о нарушении антимонопольного законодательства по пункту 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (л.д. 47 том 7).

Определением УФАС по ХМАО – Югре рассмотрение дела № 02-123/2009 о нарушении антимонопольного законодательства назначено на 03.09.2009, одновременно у Общества были истребованы документы, указанные в перечне  (л.д. 48-52 т. 7).

Определением от 15.09.2009 Управлением прекращено рассмотрение дела № 02-123/2009 о нарушении антимонопольного законодательства в части установления Обществом тарифов по маршруту Нижневартовск - Тюмень -Нижневартовск  в связи с отсутствием  нарушения антимонопольного законодательства (л.д. 65-67 том 7).

Также было прекращено рассмотрение дела № 02-123/2009 о нарушении антимонопольного законодательства в части установления тарифов по маршруту Нижневартовск – Ханты – Мансийск – Нижневартовск.

29.04.2010 антимонопольным органом была оглашена резолютивная часть решения, (изготовлено в полном объеме 17.05.2010), которым действия Общества  признаны нарушающими пункт 1 статьи 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением путем установления и поддержания монопольно высокой цены товара – тарифа пассажирских авиаперевозок по маршруту Нижневартовск – Екатеринбург – Нижневартовск, что привело к ущемлению интересов других лиц (пункт 1 решения).

Этим же решением Управление предусмотрело выдать Обществу предписание о прекращении злоупотребления доминирующим положением, путем исключения затрат, включенных в расчет тарифа, не связанных с оказанием услуги пассажирских авиаперевозок по маршруту Нижневартовск–Екатеринбург–Нижневартовск, а также исключение из расчета указанного тарифа дублирующее применение уровня рентабельности (пункт 2 решения).

Управлением также решено передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты – Мансийскому автономному округу – Югре для возбуждения административного производства по статье 14.31 КоАП РФ в отношении ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации (пункт 3 решения).

Согласно пункта 4 решения ответственным по контролю за его исполнением назначен начальник отдела защиты конкуренции и соблюдения рекламного законодательства Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты – Мансийскому автономному округу - Югре Кривощеков А.Л.

В соответствии с решением от 17.05.2010 Управлением выдано Предписание № 36 от 17.05.2010 (л.д. 35-36 т.7), которым Обществу было предписано:

1. Прекратить в срок до 12.07.2010 нарушение пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006№ 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением путем установления и поддержания монопольно высоких тарифов пассажирских авиаперевозок по

маршруту Нижневартовск – Екатеринбург – Нижневартовск;

1.1 Исключить из расчета тарифа пассажирских авиаперевозок по маршруту Нижневартовск - Екатеринбург - Нижневартовск затраты, не связанные с осуществлением данной перевозки, а именно расходы связанных с льготным проездом производственного персонала и членов их семей, льготного проезда административно - управленческого персонала и членов их семей, расходы на форменное обмундирование, расходы на подготовку и переподготовку кадров, выполняющих пассажирские авиаперевозки на других типах воздушных судов и других маршрутах, исключить из расчета плановой стоимости рейса «прочие расходы» в размере 340 руб., связанные с обмундированием экипажа;

1.2. Не допускать включения в расчетную стоимость рейса необоснованные и не связанные  с данной услугой затраты;

1.3 Исключить применение рентабельности в размере 20% к расчетной стоимости лётного часа, рассчитанного для типа воздушного судна АТR – 42, выполняющего пассажирские авиаперевозки по маршруту Нижневартовск - Екатеринбург - Нижневартовск;

1.4. Привести в соответствие с требованиями налогового законодательства Российской Федерации расчет стоимости лётного часа по типу воздушного судна АТR – 42, выполняющего пассажирские авиаперевозки по маршруту Нижневартовск - Екатеринбург - Нижневартовск, применив структуру стоимости лётного часа, действующую на 01.01.2008;

В            соответствии с пунктами 2, 2.1, 2.2, 2.3 предписано в срок до 19.07.2010 представить в Управление доказательства исполнения указанного предписания, а именно: измененный расчет стоимости лётного часа по типу воздушного судна АТR- 42-300, АТR- 42-320,  выполняющих пассажирские  авиаперевозки по маршруту Нижневартовск- Екатеринбург - Нижневартовск, копию локальных внутренних актов по внесению соответствующих  изменений, указанных в пунктах 2.1 и 2.2 настоящего предписания.

Согласно пункта 3 предписания Обществу необходимо в срок до 17.05.2011, не позднее чем за 3 рабочих дня уведомлять Управление об изменении тарифа пассажирских авиаперевозок, выполняемых по маршруту Нижневартовск - Екатеринбург - Нижневартовск с детальной расшифровкой и объяснением причин изменения.

Полагая, что решение от 17.05.2010 и предписания №36 от 17.05.2010 нарушают права и законные интересы ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр», последнее обратилось  в арбитражный суд с указанными выше требованиями.

19.10.2010 Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры принял решение, являющиеся предметом апелляционного обжалования по данному делу.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены или изменения, а доводы апелляционной жалобы не принимает как необоснованные, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, предметом рассмотрения дела № 02-123/2009 и основанием для вынесения оспариваемого решения послужили выводы Управления об установлении и поддержании ОАО «Авиакомпания ЮТэйр», занимающим доминирующее положение на соответствующем товарном рынке, завышенных тарифов на пассажирские авиаперевозки по маршруту Нижневартовск–Екатеринбург – Нижневартовск