Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2010 по делу n А75-12941/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [e-mail]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

21 декабря 2010 года

                                             Дело №   А75-12941/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  16 декабря 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  21 декабря 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Смольниковой М.В.,

судей  Зориной О.В., Семёновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9812/2010) общества с ограниченной ответственностью «Национальная компания малоэтажного домостроения» на определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры  от 05 октября 2010 года, вынесенное по заявлению арбитражного управляющего Уточенко Никиты Михайловича об установлении процентов по вознаграждению временного управляющего, заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Югорская компания малоэтажного домостроения» Овечкина В.А. и жалобам акционерного коммерческого банка «Национальный резервный Банк» (открытое акционерное общество) и общества с ограниченной ответственностью «Национальная компания малоэтажного домостроения» о признании обязанностей временного управляющего Уточенко Н.М. исполненными ненадлежащим образом и отказе в выплате процентов по вознаграждению по делу № А75-12941/2009 (судья Максимова Г.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Югорская компания малоэтажного домостроения»,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью  «Национальная компания малоэтажного домостроения» - не явился, извещено;

от арбитражного управляющего Уточенко Н.М. – лично, паспорт;

от акционерного коммерческого банка «Национальный резервный Банк» (открытое акционерное общество) – не явился,  извещено;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью   «Югорская компания малоэтажного домостроения» Овечкина В.А. – не явился, извещен;

установил:

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 25 февраля 2010 года в отношении должника общества с ограниченной ответственностью «Югорская компания малоэтажного домостроения» (далее – ООО «ЮКМД», должник) введено наблюдение, временным управляющим утвержден Уточенко Н.М.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа -Югры от 05.07.2010  ООО «ЮКМД» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Овечкин В.А.

28.06.2010 в арбитражный суд поступило заявление временного управляющего должника ООО «ЮКМД» Уточенко Н.М. об установлении процентов по вознаграждению временного управляющего в размере 759 532 руб. 50 коп.

26.07.2010 в арбитражный суд поступили заявление конкурсного управляющего ООО «ЮКМД» Овечкина В.А. и жалобы конкурсных кредиторов акционерного коммерческого банка «Национальный резервный Банк» (открытое акционерное общество) и общества с ограниченной ответственностью «Национальная компания малоэтажного домостроения» о признании обязанностей временного управляющего Уточенко Н.М. исполненными ненадлежащими образом и отказе в выплате процентов по вознаграждению.

Суд первой инстанции, учитывая взаимосвязь заявлений арбитражных управляющих, а также ходатайств и жалоб конкурсных кредиторов, определил рассмотреть заявление временного управляющего Уточенко Н.М. об установлении процентов по вознаграждению совместно с заявлением конкурсного управляющего ООО «ЮКМД» Овечкина В.А. и жалобами конкурсных кредиторов в судебном заседании 28.09.2010.

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 05 октября 2010 года  заявление арбитражного управляющего Уточенко Н.М. об утверждении суммы процентов по вознаграждению временного управляющего удовлетворено. Установлено вознаграждение временного управляющего ООО «ЮКМД» Уточенко Н.М. в размере 759 532 руб. 50 коп.

Также указанным определением Арбитражным судом Ханты-Мансийского автономного округа-Югры отказал в удовлетворении требований по заявлению конкурсного управляющего Овечкина В.А. и жалобам конкурсных кредиторов акционерного коммерческого банка «Национальный резервный банк» (открытое акционерное общество) и общества с ограниченной ответственностью «Национальная компания малоэтажного домостроения» о признании обязанностей временного управляющего Уточенко Н.М. исполненными ненадлежащим образом и отказе в выплате процентов по вознаграждению.

Не согласившись с принятым судебным актом, кредитор – общество с ограниченной ответственностью «Национальная компания малоэтажного домостроения» (далее – ООО «НКМД») в апелляционной жалобе  просит определение от 05.10.2010 об установлении процентов отменить.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «НКМД» ссылается на несоответствие выводов суда изложенных в определении, обстоятельствам дела, на неправильное применение норм материального права, приводя доводы о необоснованном установлении управляющему вознаграждения в виде процентов.

В отзыве на апелляционную жалобу арбитражный управляющий Уточенко Н.М. указывает на несостоятельность доводов кредитора. Временный управляющий ООО «ЮКМД» Уточенко Н.М. надлежащим образом исполнял свои обязанности. В связи с непредставлением директором должника Мазеркиным Д.Ю. всех необходимых документов, арбитражный управляющий не смог провести анализ финансового состояния должника.

Представители ООО «НКМД», конкурсный управляющий Овечкин В.А., АКБ Национальный резервный Банк (ОАО), надлежащим образом извещенные о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия представителей заинтересованных лиц.

В судебном заседании арбитражный управляющий Уточенко Н.М. отказался от части требования об утверждении суммы процентов временного управляющего на сумму 159 532 руб. 50 коп. С учетом отказа от части требований просил взыскать сумму процентов, подлежащих взысканию в пользу временного управляющего, в размере 600 000 руб. Пояснил, что не может представить доказательства, что стоимость имущества в размере 182 000 000 рублей, является реальной и необоснованно исключена из бухгалтерского баланса.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав арбитражного управляющего Уточенко Н.М., проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции  установил следующее.

В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве.

Вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

Пунктом 9 статьи 20.6 Закона о банкротстве установлено, что  в случае, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, сумма процентов по вознаграждению арбитражного управляющего выплачивается ему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, которая применяется в деле о банкротстве и для проведения которой был утвержден арбитражный управляющий.

Размер процентов определяется судом на основании представляемого арбитражным управляющим расчета в судебном акте, выносимом при завершении соответствующей процедуры (пункт 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)»).

Пунктом 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.12.2009 N 91 «О порядке погашения расходов по делу о банкротстве» указано: если арбитражный управляющий освобожден от исполнения своих обязанностей, он вправе обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве, с заявлением о взыскании за счет имущества должника не уплаченного ему вознаграждения и о возмещении понесенных им из собственных средств расходов по делу о банкротстве, в том числе в ходе процедуры конкурсного производства, не дожидаясь ее завершения.

По результатам рассмотрения заявления суд выносит определение о взыскании соответствующей суммы, которое может быть обжаловано, и на его основании выдает исполнительный лист.

Арбитражный управляющий Уточенко Н.М. просил утвердить сумму процентов временного управляющего ООО «ЮКМД» в размере 759 532 руб. 50 коп.

Суд первой инстанции, исходя из бухгалтерского баланса ООО «ЮКМД» по состоянию на 30.09.2009, в котором стоимость активов должника составляет 395 325 руб., удовлетворил заявление Уточенко Н.М.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы Уточенко Н.М. отказался от части требований об утверждении суммы процентов временного управляющего на сумму 159 532 руб. 50 коп.

Отказ от части требований Уточенко Н.М. судом апелляционной инстанции принят, поскольку это не нарушает прав должника и конкурсных кредиторов (статьи 49, 150 АПК РФ).

При таких обстоятельствах определение суда от 05.10.2010 подлежит отмене в части требований об утверждении суммы процентов временному управляющему ООО «ЮКМД» в размере 159 532 руб. 50 коп.

Как следует из пункта 10 статьи 20.6 Закона о банкротстве, сумма процентов по вознаграждению временного управляющего устанавливается в процентном отношении от балансовой стоимости активов должника.

Для расчета суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего балансовая стоимость активов должника определяется по данным бухгалтерской отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве (пункт 14 статьи 20.6 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов дела, и не оспаривается арбитражным управляющим Уточенко Н.М., балансовая стоимость активов должника по уточненному балансу на 30.06.2010 составила – 248 284 000 руб.

Поэтому для расчета процентов подлежит применению  абзац 7 пункта 10 статьи 20.6 Закона о банкротстве, в соответствии с которым сумма процентов по вознаграждению временного управляющего составляет при балансовой стоимости активов должника от ста миллионов рублей до трехсот миллионов рублей - триста пятьдесят тысяч рублей и две десятых процента размера суммы превышения балансовой стоимости активов должника над ста миллионами рублей.

Следовательно, сумма процентов по вознаграждению временного управляющего составляет -  646 568 руб. (350 000 + 296 568).

В соответствии с пунктом 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» при расчете суммы процентов по вознаграждению и лимита расходов на основании балансовой стоимости активов должника (пункты 10, 11 и 14 статьи 20.6, пункты 3, 4 и 8 статьи 20.7 Закона) судам необходимо принимать во внимание следующее.

Суд вправе снизить сумму процентов по вознаграждению и размер лимита расходов, исходя из действительной стоимости имеющихся у должника активов по ходатайству участвующего в деле лица, при условии, если оно докажет, что действительная стоимость активов значительно меньше стоимости, рассчитанной на основании бухгалтерской отчетности.

Если баланс должника на установленную отчетную дату отсутствует по причине того, что должник применял упрощенную систему налогообложения либо не составлял бухгалтерской отчетности, то для определения балансовой стоимости активов должника на основании пункта 3 статьи 50 Закона может быть назначена экспертиза.

В нарушение статьи 65 АПК РФ доказательства того, что действительная стоимость активов значительно меньше стоимости, рассчитанной на основании бухгалтерской отчетности, заявителем апелляционной жалобы не представлены.

При таких обстоятельствах, подлежит установлению сумма процентов по вознаграждению временного управляющего ООО «ЮКМД», с учетом статьи 49 АПК РФ, в размере 600 000 руб.

Доводы конкурсных кредиторов и конкурсного управляющего относительно того, что проценты по вознаграждению временного управляющего  не подлежат установлению Уточенко Н.М., поскольку он ненадлежащим образом исполнял возложенные на него обязанности временного управляющего ООО «ЮКМД», правомерно отклонены судом первой инстанции.

Закон о банкротстве не предусматривает возможности отказа в установлении процентов по вознаграждению, если арбитражный управляющий не освобожден, не отстранен, не привлекался к административной ответственности за ненадлежащее выполнение своих обязанностей в рамках процедуры банкротства.

Ненадлежащее исполнение возложенных на арбитражного управляющего обязанностей, также в силу Закона о банкротстве, не может служит основанием для снижения, подлежащих выплате процентов.

Кроме того, в нарушение статьи 65 АПК РФ кредиторами и конкурсным управляющим должника не представлены доказательства нарушения их прав, действиями (бездействием) Уточенко Н.М. в период исполнения им обязанностей временного управляющего ООО «ЮКМД».

На основании изложенного суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявлений конкурсного управляющего Овечкина В.А., жалоб конкурсных кредиторов акционерного коммерческого банка «Национальный резервный банк» (открытое акционерное общество) и общества с ограниченной ответственностью «Национальная компания малоэтажного домостроения» о признании обязанностей временного управляющего Уточенко Н.М. исполненными ненадлежащим образом и отказе в выплате процентов по вознаграждению.

В связи с частичным отказом от заявления Уточенко Н.М., определение суда от  05.10.2010 подлежит отмене в части установления временному управляющему процентов в размере 159 532 руб. 50 коп., в остальной части определение  подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями 270 (пункт 1 части 1), 150 (пункт 1 части 4), 271, 270 (пункт 3 части 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ арбитражного управляющего Уточенко Никиты Михайловича от части требований об утверждении суммы процентов временного управляющего на сумму 159 532 руб. 50 коп., определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 05 октября 2010 года по делу № А 75-12941/2009 в данной части отменить.

В остальной части определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 05 октября 2010 года по делу № А 75-12941/2009 оставить  без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

О.В. Зорина

Т.П. Семёнова