Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2010 по делу n А70-7819/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 декабря 2010 года

                                                       Дело №   А70-7819/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  03 декабря 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 декабря 2010 года

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Киричёк Ю.Н.,

судей Ивановой Н.Е., Кливера Е.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9053/2010) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Тюменской области на решение Арбитражного суда Тюменской области от 01.10.2010 по делу № А70-7819/2010 (судья Коряковцева О.В.), принятое по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Тюменской области к обществу с ограниченной ответственностью «Паритет» о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Тюменской области – Ермочкова Е.Д. (паспорт, по доверенности № 15  от 12.07.2010 сроком действия 12.07.2011); Ямов А.Л. (паспорт, по доверенности № 19 от 18.08.2010 сроком действия 1 год);

от общества с ограниченной ответственностью «Паритет»  - не явился, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом;

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 9 по Тюменской области (далее – заявитель, Инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Паритет» (далее – ООО «Паритет», ответчик, общество) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 01.10.2010 по делу № А70-7819/2010 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что Тюменская область не включена в перечень игорных зон, на её территории не может быть получено разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр. Осуществление названной деятельности за пределами игорных зон является запрещенной и, соответственно, не регулируется законодательством о лицензировании. Следовательно, действия ООО «Паритет» по осуществлению вышеуказанной деятельности вне игровой зоны не образуют состав административного правонарушения по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Не согласившись с принятым судебным актом, налоговый орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда отменить, рассмотреть дело по существу.

В обоснование поданной апелляционной жалобы указано, что общество осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр без соответствующего разрешения, в связи с чем в его действиях имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ООО «Паритет», надлежащим образом извещенного о времени и месте слушания по делу.

Представитель налогового органа в заседании суда апелляционной инстанции  поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение Арбитражного суда Тюменской области от 01.10.2010 по делу № А70-7819/2010 отменить и принять по делу новый судебный акт о привлечении ООО «Паритет» к административной ответственности.

Суд апелляционной инстанции заслушав представителя налогового органа, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, установил следующие обстоятельства.

02 июля 2010 года сотрудниками инспекции, органов внутренних дел и прокуратуры произведен осмотр по адресу: Тюменская область, г. Заводоуковск, ул. Шоссейная, 158, в ходе которого установлено осуществление ООО «Паритет» проведения лотереи с использованием игровых автоматов.

Действия общества расценены как осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр.

Игровое оборудование в количестве 21 единицы и лотерейные билеты изъяты у ООО «Паритет» с составлением протокола изъятия вещей и документов от 02 июля 2010 года № 1 (л.д. 33-34).

По результатам проверки в отношении общества составлен протокол от 29 июля 2010 года № 1505 об административном правонарушении по признакам части 2 статьи 14.1 КоАП РФ (л.д. 14-25).

Налоговый орган обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о привлечении ООО «Паритет» к административной ответственности по вышеуказанной статье КоАП РФ.

01.10.2010 принято обжалуемое решение суда.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, считает, что мотивировочная часть судебного акта подлежит изменению на основании следующего.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации, проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами и исключительно в игорных заведениях, соответствующих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (часть 4 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 вышеуказанного Федерального закона игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайский край; Приморский край; Калининградская область; Краснодарский край и Ростовская область.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, статьи 13 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса. Разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне является выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и видов игорных заведений.

Таким образом, при осуществлении деятельности по организации азартных игр предусмотрено получение специального разрешения.

Согласно части 9 статьи 16 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям данного Федерального закона.

Исходя из вышеизложенного, действия ООО «Паритет» по организации и проведению азартных игр вне установленных игорных зон без специального разрешения образуют состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена в части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о доказанности материалами дела в действиях вышеуказанного общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, как осуществление игорной деятельности без специального разрешения, если такое разрешение обязательно.

Изложенное в полной мере соответствует позиции Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 05.10.2010 № 5889/10.

Следовательно, мотивировочная часть решения Арбитражного суда Тюменской области от 01.10.2010 по делу № А70-7819/2010 в части отсутствия в действиях ООО «Паритет» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, подлежит изменению, с удовлетворением заявленных требований налогового органа.

В силу частей 1, 2 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении трех месяцев) со дня совершения административного правонарушения. При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 названной статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Из содержания части 1 статьи 24.5 КоАП РФ следует, что производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению, в том числе, при истечении сроков давности привлечения к административной ответственности.

Согласно пункту 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» при проверке соблюдения давностного срока в целях применения административной ответственности за длящееся правонарушение суду необходимо исходить из того, что днем обнаружения административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол о данном административном правонарушении, выявило факт совершения этого правонарушения. Указанный день определяется исходя из характера конкретного правонарушения, а также обстоятельств его совершения и выявления.

Из содержания имеющихся в материалах дела документов следует, что вменяемое обществу административное правонарушение обнаружено 02.07.2010, следовательно, последним днем окончания срока давности для привлечения предпринимателя к административной ответственности является 02.10.2010.

На момент рассмотрения спора арбитражным судом апелляционной инстанции (03.12.2010), предусмотренный статьей 4.5 КоАП РФ трёхмесячный срок давности привлечения общества к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ, истек, что является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований.

При таких обстоятельствах обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения.

Поскольку за рассмотрение заявления о привлечении к административной ответственности не предусмотрена уплата государственной пошлины, то не облагается государственной пошлиной и апелляционная жалоба по таким заявлениям, вопрос распределения судебных расходов судом апелляционной инстанции не рассматривается.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 01.10.2010 по делу № А70-7819/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Ю.Н. Киричёк

Судьи

Н.Е. Иванова

Е.П. Кливер