Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2010 по делу n А46-19944/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

29 ноября 2010 года

                                  Дело №   А46-19944/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  25 ноября 2010 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  29 ноября 2010 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смольниковой М.В.,

судей  Гладышевой Е.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8550/2010) конкурсного управляющего закрытого акционерного общества «ПИК-Западная Сибирь» Лепешонкова Сергея Александровича на определение Арбитражного суда Омской области от 15 сентября 2010 года, вынесенное по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Строитель» о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов должника по делу № А46-19944/2009 (судья Храмцов К.В.) о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества «ПИК-Западная Сибирь»,

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего закрытого акционерного общества  «ПИК-Западная Сибирь» Лепешонкова С.А. – Кириллова О.В. по доверенности от 24.09.2010, паспорт;

от общества с ограниченной ответственностью «Строитель» - Новикова Е.П. по доверенности от 20.07.2010, паспорт

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 08.06.2010 по делу № А46-19944/2009 закрытое акционерное общество «ПИК-Западная Сибирь» (далее - ЗАО «ПИК-Западная Сибирь», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на временного управляющего Лепешонкова Сергея Александровича до утверждения конкурсного управляющего.

Публикация о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства состоялась в печатном издании - газете «Коммерсантъ» от 03.07.2010 №118.

Определением Арбитражного суда Омской области по делу № А46-19944/2009 от 03.08.2010 конкурсным управляющим должника утвержден Лепешонков Сергей Александрович.

В соответствии со статьями 100, 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127- ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) общество с ограниченной ответственностью «Строитель» (далее - ООО «Строитель», кредитор) 11.06.2010 передало на рассмотрение Арбитражного суда Омской области требование о включении в реестр требований кредиторов ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» задолженности в размере 6 574 876 руб.

Определением Арбитражного суда Омской области от 15 сентября 2010 года  производство по требованию ООО «Строитель» прекращено.

Конкурсный управляющий ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» Лепешонков С.А. обратился с апелляционной жалобой на указанное определение суда, в которой просит его отменить, разрешить вопрос по существу, удовлетворив требование. В обоснование жалобы конкурсный управляющий Лепешонков С.А. указывает на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, в частности пункта 3 статьи 453 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) и пункта 1 статьи 5 Закона о банкротстве.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу  ООО «Строитель» согласилось с доводами апелляционной жалобы.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 11.11.2010 до 25.11.2010. Информация о перерыве была размещена в сети Интернет на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда.

В судебном заседании, представитель конкурсного управляющего Лепешонкова С.А. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить определение суда первой инстанции.

Представитель ООО «Строитель» поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, выслушав представителей заинтересованных лиц, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта по доводам, изложенным в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции считает, определение подлежащим отмене в связи с неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, 18 января 2007 года между ЗАО «СТРОЙИНВЕСТОМСК» (правопредшественник ЗАО «ПИК-Западная Сибирь») (заказчик) и ООО «Строитель» (генподрядчик) заключен договор подряда № 02/СУ 21 на строительство объекта, расположенного по адресу: г. Омск, микрорайон №5, ул. Крупской (2 очередь), дом № 21, по условиям которого по заданию заказчика генподрядчик обязуется выполнить работы по строительству объекта, расположенного по адресу: г. Омск, микрорайон № 5 (П очередь), ул. Крупской, жилой дом № 21, а заказчик обязуется принять надлежащим образом выполненные работы и оплатить их на условиях, предусмотренных договором (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 2.4.4 договора (в редакции дополнительного соглашения от 29.02.2009 к договору подряда №02/СУ 21 от 18.01.2007) резерв денежных средств на сдачу объекта в размере 3% от стоимости строительно-монтажных работ по Договору удерживается с оплаты по акту приемки выполненных работ (форма КС-2) ежемесячно. Оплата производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет генподрядчика, либо иными способами, предусмотренными действующим законодательством, в том числе путем проведения взаимозачета, после подписания акта комиссии о приемке объекта в эксплуатацию при отсутствии недоделок, или после подписания акта об устранении недоделок, если таковые были. Выплата или оформление взаимозачета осуществляется в течение одного месяца.

Определением Арбитражного суда Омской области от 17.03.2010 по делу № А46-19944/2009 требование кредитора - ООО «Строитель» в размере 7 556 979 руб. 06 коп. удовлетворено частично. Задолженность по договорам подряда № 02/СУ от 18 января 2007 года и № 02/СМР 14 от 10 июня 2008 года, включена в реестр требований кредиторов ЗАО «ПИК - Западная Сибирь» с отнесением к третьей очереди реестра требований кредиторов без обеспечения залогом имущества должника.

16 мая 2010 года между ЗАО «ПИК - Западная Сибирь» (заказчик) и ООО «Строитель» (генподрядчик) подписано соглашение о расторжении договора подряда № 02/СУ от 18.01.2007 на строительство объекта, расположенного по адресу: г. Омск, микрорайон №5, ул. Крупской (2 очередь), дом № 21, в пункте 2 которого стороны предусмотрели, что заказчик возвращает генподрядчику сумму удержанного резерва и выполненных работ по состоянию на 15 мая 2010, согласно акта сверки взаиморасчетов, любым, не запрещенным действующим законодательством и отдельно согласованным сторонами способом, включая взаимозачет. Указанное соглашение вступает в силу со дня его подписания (пункты 2, 4 соглашения).

Согласно акта сверки подписанного сторонами задолженность ЗАО «ПИК-Западная Сибирь»  по состоянию на 15.05.2010 размер удержанного резерва составил 6 574 876 руб.

Принимая определение о прекращении производства, суд первой инстанции, руководствуясь статьей 453 ГК РФ, статьей 5 Закона о банкротстве, пришел к выводу, что денежное обязательство ЗАО «ПИК - Западная Сибирь» по возврату резерва денежных средств на сдачу объекта возникло с момента заключения соглашения о расторжении договора подряда (16.05.2010), то есть относится к текущим платежам.

Квалификация судом требований ООО «Строитель» как текущих платежей не соответствует статье 5 Закона о банкротстве и разъяснениям, содержащимся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве».

В силу положений статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства все требования кредиторов по денежным обязательствам могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.

Согласно статье 5 Закона о банкротстве  в целях настоящего Федерального закона под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом. Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими. Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

В соответствии с разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенными  в пункте 8 постановления от 23.07.2009 N 63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве», при расторжении договора, исполнение по которому было предоставлено кредитором до возбуждения дела о банкротстве, в том числе когда такое расторжение произошло по инициативе кредитора в связи с допущенным должником нарушением, все выраженные в деньгах требования кредитора к должнику квалифицируются для целей Закона о банкротстве как требования, подлежащие включению в реестр требований кредиторов. В частности, если кредитор до возбуждения дела о банкротстве произвел должнику предварительную оплату по договору, то требование кредитора о ее возврате в связи с расторжением данного договора не относится к текущим платежам независимо от даты его расторжения.

Изложенное подтверждается правоприменительной практикой Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа (Постановления от 10.06.2010 по делу А67-10218/2009, от 12.08.2010 по делу А27-18489/2009).

Иное применение статьи 5 Закона о банкротстве вело бы к необоснованному преимуществу кредитора, получившего право денежного требования вследствие расторжения договора, перед другими кредиторами должника, требования которых должны включаться в реестр и удовлетворяться в порядке очередности. Такое преимущество зависело бы только от усмотрения кредитора относительно момента прекращения обязательства должника.

В данном случае, отношения сторон возникли из обязательственных отношений по договору  подряда № 02/СУ 21 от 18.01.2007, при этом право на удержание резерва денежных средств на сдачу объекта в размере 5% от стоимости строительно-монтажных работ по договору с оплаты по акту приема выполненных работ ежемесячно, предусмотрено пунктам 2.4.4. договора.

Согласно актам о приемке выполненных работ, справках о стоимости выполненных работ и затрат, работы ООО «Строитель» в рамках заявленного договора выполняло по  июнь 2009 года.

Как следует из материалов дела, обязательства по исполнению договора со стороны ООО «Строитель» исполнены до возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) в отношении ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» (01.10.2009), следовательно, сумма удержанного резерва от суммы выполненных работ, указанных в актах, независимо от даты расторжения договора, не относится к текущим платежам и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве ЗАО «ПИК-Западная Сибирь».

Размер невозвращенного резервного удержания составляет 6 574 876 руб. и заинтересованными лицами не  оспаривается.

В связи с вышеизложенным суд апелляционной инстанции считает, что денежное обязательство должника в размере 6 574 876 руб. не подпадает под категорию текущего.

Следовательно, подлежит установлению и включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование ЗАО «ПИК–Западная Сибирь» в размере 6 574 876 руб.

На основании изложенного апелляционная жалоба конкурсного управляющего ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» Лепешонкова С.А. подлежит удовлетворению, а определение от 15.09.2010 – отмене, как принятое при неправильном применении норм материального права.

Руководствуясь статьями 270 (пункт 4 часть 1), 271 (пункт 3 часть 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 15 сентября 2010 года по делу  № А 46-19944/2009 отменить. Принять новый судебный акт.

Включить требование общества с ограниченной ответственностью «Строитель» в размере 6 574 876 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов закрытого акционерного общества «ПИК – Западная Сибирь».

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

Е.В. Гладышева

Т.П. Семенова