Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.07.2010 по делу n А46-220/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

05 июля 2010 года

                                                         Дело №   А46-220/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июля 2010 года

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-2738/2010) закрытого акционерного общества «Армада» на решение Арбитражного суда Омской области от 25.02.2010 по делу №  А46-220/2010 (судья Мартыненко Ю.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Жемчужина Сибири» к закрытому акционерному обществу «Армада», закрытому акционерному обществу «Торговый дом «Русское чаепитие» о взыскании 49 108 820 руб. 78 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от ЗАО «Армада» - не явился, извещено;

от ОАО «Омское монтажное управление специализированное № 1» - не явился, извещено;

от ООО «Жемчужина Сибири» - Федица Т.В. по доверенности от 01.02.2010, паспорт;

от временного управляющего ЗАО «Торговый дом «Русское чаепитие» Величко В.Н. – не явился, извещено;

от ЗАО «Торговый дом «Русское чаепитие» - Безлепкина Т.В. по доверенности от 15.04.2010, паспорт,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Жемчужина Сибири» (далее - ООО «Жемчужина Сибири», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением о взыскании солидарно с закрытого акционерного общества «Армада» (далее – ЗАО «Армада», ответчик, податель жалобы) и закрытого акционерного общества «Торговый дом «Русское чаепитие» (далее - ЗАО «ТД «Русское чаепитие», ответчик) 49 108 820 руб. 78 коп., из которых 27 861 580 руб. - основной долг по договору займа от 06.10.2008, 21 247 240 руб. 78 коп. - проценты за нарушение обязательств по возврату суммы займа.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил исковые требования, уменьшив сумму процентов за пользование суммой займа, и просил суд взыскать с ответчика 16588 013 руб. 52 коп. процентов за пользование займом. В части размера основного долга исковые требования оставлены без изменения. Данные уточнения приняты судом первой инстанции к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Омской области от 25.02.2010 по делу № А46-220/2010 солидарно с ЗАО «Армада», ЗАО «ТД «Русское чаепитие» в пользу ООО «Жемчужина Сибири» взыскано 44 449 593 руб. 52 коп., из которых 27 861 580 руб. - основной долг, 16 588 013 руб. 52 коп. - проценты за пользование суммой займа. Солидарно с ЗАО «Армада» и ЗАО «ТД «Русское чаепитие» взыскано в доход федерального бюджета 100 000 руб. государственной пошлины.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ЗАО «Армада» в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ЗАО «Армада» указывает, что фактически договоры, на которые ссылается истец ЗАО «Армада» не заключались, а оформлены по результатам взаимного перечисления денежных средств между афиллированными лицами.

ООО «Жемчужина Сибири» в письменных возражениях на апелляционную жалобу просят производство по апелляционной жалобе прекратить, в связи с пропуском ответчиком срока на апелляционное обжалование.

ЗАО «ТД «Русское чаепитие» в письменных возражениях на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ЗАО «Армада» и ОАО «Омское монтажное управление специализированное № 1» надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд не направили.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

Представитель ООО «Жемчужина Сибири» поддержал доводы, изложенные в возражениях на апелляционную жалобу, пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным.

Представитель ЗАО «ТД «Русское чаепитие» пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, возражений на нее, заслушав представителей ЗАО «ТД «Русское чаепитие», ООО «Жемчужина Сибири», суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 21.01.2008 между ООО «Жемчужина Сибири» (по договору - покупатель) и ЗАО «Армада» (по договору - продавец) заключен договор поставки (далее – договор поставки от 21.01.2008), по условиям которого ответчик взял на себя обязательства по поставке истцу товара наименование, которого указывается в спецификациях к договору, а ООО «Жемчужина Сибири» обязалось оплатить товар.

Пунктом 2.1 договора поставки от 21.01.2008 стороны определили, что общая сумма настоящего договора составляет ориентировочно 27 861 580 руб.

Пунктом 7.1 договора поставки от 21.01.2008 стороны согласовали, что товар оплачивается в размере 100 % предоплаты.

Пунктом 7.4 договора поставки от 21.01.2008 стороны предусмотрели, что в случае если ЗАО «Армада» не поставит истцу товар либо не возвратит сумму предварительной оплаты за такой товар, то уплаченная ООО «Жемчужина Сибири» сумма аванса будет считаться для ЗАО «Армада» заемными денежными средствами.

Разделом 11 договора поставки от 21.01.2008стороны определили, что в случае, если продавец в течение 5 календарных дней с момента определения срока поставки товара не произведет поставку либо не вернет сумму предварительной оплаты, то обязательства, связанные с договором поставки, теряют свою юридическую силу и сумма предоплаты за товар будет являться для продавца суммой займа.

Пунктом 11.3 договора поставки от 21.01.2008 стороны согласовали, что за пользование заемными денежными средствами продавец (заемщик) обязан заплатить покупателю (займодавцу) 3% за каждый день пользования займом.

В спецификациях к договору поставки от 21.01.2008 стороны предусмотрели количество, стоимость и порядок поставки товара покупателю.

21.01.2008 между ЗАО «ТД «Русское чаепитие» (по договору - поручитель) и ООО «Жемчужина Сибири» заключён договор поручительства (далее – договор поручительства от 21.01.2008), по условиям которого поручитель обязуется солидарно отвечать перед ООО «Жемчужина Сибири» за исполнение ЗАО «Армада» обязательств по договору поставки от 21.01.2008.

Как установлено судом первой инстанции, во исполнение договора поставки от 21.01.2008 истец в период с 25.01.2008 по 22.09.2008 перечислил на расчетный счет ЗАО «Армада» в качестве предоплаты за товар денежные средства в сумме 27 861 580 руб.

Факт перечисления на расчетный счет ЗАО «Армада» в качестве предоплаты за товар денежных средств в сумме 27 861 580 руб. подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями (л.д. 14-31) и ответчиками не оспаривается.

ЗАО «Армада» обязательства по договору поставки от 21.01.2008 по поставке товара надлежащим образом не исполнило. 

В связи с неисполнением ЗАО «Армада» обязательств по договору поставки от 21.01.2008, обязательство по поставке товара было новировано сторонами в заемное.

06.10.2008 между ООО «Жемчужина Сибири» (по договору - заимодавец) и ЗАО «Армада» (по договору - заемщик) заключен договор займа (далее – договор займа от 06.10.2008), по условиям которого истец предоставляет ЗАО «Армада» заем в размере 27 861 580 руб., а последний, обязуется своевременно возвратить истцу полученную сумму займа с процентами.

Пунктом 2.2 договора займа от 06.10.2008 стороны предусмотрели, что на сумму займа, не возвращенную заемщиком, начисляются проценты в размере 3% от неуплаченной суммы в месяц до момента возврата ее займодавцу.

Пунктом 2.3 договора займа от 06.10.2008 стороны согласовали, что сумма займа возвращается займодавцу в течение 5 календарных дней с момента уведомления заемщика.

06.10.2008 между ООО «Жемчужина Сибири» и ЗАО «ТД «Русское чаепитие» был заключен договор поручительства (далее – договор поручительства от 06.10.2008), по условиям которого ЗАО «ТД «Русское чаепитие» (по договору - поручитель) обязалось в полном объеме отвечать солидарно перед ООО «Юпитер» за исполнение ЗАО «Армада» своих обязательств по договору займа от 06.10.2008.

Пунктом 2.2 договора поручительства от 06.10.2008 стороны определили, что поручитель обязуется исполнить обязательства заемщика по договору займа от 06.10.2008 в течение 14 дней с момента получения уведомления ООО «Жемчужина Сибири».

13.10.2008 истец направил в адрес ЗАО «Армада» уведомление с требованием возврата суммы займа и начисленных процентов в течение 5 календарных дней с момента получения уведомления.

ЗАО «Армада» принятые на себя обязательства по договору займа от 06.10.2008 надлежащим образом не исполнило, возврат суммы займа не произвело.

20.10.2008 истец направил в адрес ЗАО «ТД «Русское чаепитие» уведомление о наступлении солидарной ответственности с требованием исполнить обязательства заемщика, возвратить сумму займа и начисленные проценты (л.д.51).

Поскольку ответчики не погасили задолженность по договору займа от 06.10.2008, истец обратился в суд с настоящим иском.

Решением суда первой инстанции исковые требования удовлетворены.

Поддерживая решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).

В соответствии со статьей 818 ГК РФ, по соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством. Замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации (статья 414 ГК РФ) и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (статья 808 ГК РФ).

В соответствии с условиями договора поставки от 21.01.2008 и указанными выше нормами права, денежное обязательство ЗАО «Армада» по возврату предварительной оплаты по договору поставки от 21.01.2008 в сумме 27 861 580 руб. было прекращено путем замены его на заемное обязательство в соответствии с заключенным между ООО «Жемчужина Сибири» и ЗАО «Армада» договором займа от 06.10.2008.

Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что сложившиеся между сторонами гражданско-правовые отношения подлежат регулированию главой 42 ГК РФ, является обоснованным.

Согласно части 1 статьи 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В силу статьи 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Поскольку обязательство по возврату заёмных средств по договору займа от 06.10.2008 ЗАО «Армада», надлежащим образом не исполнено, у ЗАО «Армада» образовалась задолженность перед истцом по договору займа от 06.10.2008 в размере 27 861 580 руб.

В соответствии со статьёй 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт получения ЗАО «Армада» денежных средств в сумме 27 861 580 руб. подтверждается материалами дела и сторонами не оспаривается

В связи с тем, что доказательств возврата заёмных средств по договору займа от 06.10.2008 ответчиком ЗАО «Армада» в материалы дела не представлено, вывод суда о правомерности заявленных истцом требований по взысканию денежных средств в сумме 27 861 580 руб., является обоснованным.

Довод подателя жалобы о том, что фактически договоры, на которые ссылается истец ЗАО «Армада» не заключались, а оформлены по результатам взаимного перечисления денежных средств между афиллированными лицами, судом апелляционной инстанции отклоняется, в виду отсутствия подтверждающих его доказательств, а также в виду противоречия его материалам дела.

Кроме того, согласно пункту 2.2 договора займа от 06.10.2008 стороны предусмотрели, что на сумму займа, не возвращенную заемщиком, начисляются проценты в размере 3% от неуплаченной суммы в месяц до момента возврата ее займодавцу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

Истец на основании указанных выше условий договора займа от 06.10.2008 начислил ответчику проценты за пользование займом в сумме 16 588 013 руб. 52 коп.

Суд первой инстанции, проверив расчет и обоснованность требования о взыскании процентов за пользование займом, удовлетворил его в сумме 16 588 013  руб. 52 коп.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о законности взыскания процентов за пользование займом

Согласно статье 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В соответствии с пунктом 1 статьи 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель