Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2010 по делу n А70-10167/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

29 января 2010 года

                                                 Дело №   А70-10167/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  25 января 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  29 января 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Гладышевой Е.В.

судей  Зориной О.В., Рожкова Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Кичигиной З.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9075/2009) открытого акционерного общества «Тюменьэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 21.10.2009 по делу № А70-10167/2009 (судья Скифский Ф.С.), принятое по иску открытого акционерного общества «Тюменьэнергосбыт» к товариществу собственников жилья «Каверс» о понуждении к заключению дополнительного соглашения № 1 от 21.08.2009 к договору энергоснабжения № 2754 от 23.01.2007,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ОАО  «Тюменьэнергосбыт» - до перерыва Герасименко Н.Н. по доверенности                  № 5/208-09 от 31.12.2009;

от ТСЖ  «Каверс» - не явился;

установил:

Открытое акционерное общество «Тюменьэнергосбыт» (далее - ОАО «Тюменьэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к товариществу собственников жилья «Каверс» (далее - ТСЖ  «Каверс») о понуждении к заключению дополнительного соглашения № 1 от 21.08.2009 к договору энергоснабжения № 2754 от 23.01.2007 и обязании ответчика производить расчёты с истцом за электроэнергию по общедомовому прибору учёта.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 21.10.2009 по делу № А70-10167/2009 в удовлетворении исковых требований ОАО «Тюменьэнергосбыт» отказано.

Не согласившись с решение суда, ОАО «Тюменьэнергосбыт» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить в полном объёме и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы истец указал, что для ответчика, который является исполнителем коммунальных услуг, заключение дополнительного соглашения к договору № 2754 от 23.01.2007, предусматривающего обязанность производить расчёты за электроэнергию по общедомовому прибору учёта за весь объем энергии, поданной на границу раздела балансовой принадлежности электрических сетей, обязательно. Такой порядок расчётов соответствует законодательству, действовавшему на момент заключения договора № 2754 от 23.01.2007.

ТСЖ  «Каверс» письменный отзыв на апелляционную жалобу не направило.

Представитель ТСЖ «Каверс», надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В порядке части 1 статьи 266, статьи 163 АПК РФ в судебном заседании суда апелляционной инстанции был объявлен перерыв до 10-30 час. 25.01.2010.

Информация о перерыве в судебном заседании и о месте и времени его продолжения размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда в сети «Интернет».

Кроме этого истец об объявлении перерыва в судебном заседании извещен телеграммой.

В судебное заседание, продолженное после перерыва, представители сторон не явились.

Рассмотрев материалы дела и апелляционную жалобу, выслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Из материалов дела усматривается, что между ОАО «Тюменьэнергосбыт» (продавец) и ТСЖ «Каверс» (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 2754 от 23.01.07, по условиям которого продавец принял на себя обязательство осуществить продажу электрической энергии, оказывать услуги по передаче электрической энергии через сетевую организацию и иные услуги неразрывно  связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителя, потребитель принял на себя обязательство оплатить приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги в порядке, предусмотренном договором (пункт 2.1.).

Сопроводительным письмом исх. № 3648 от 25.08.2009 ОАО «Тюменьэнергосбыт» направило ТСЖ «Каверс» для подписания дополнительное соглашение № 1 от 21.08.2009 к договору энергоснабжения № 2754 от 23.01.2007 (лист дела 23).

Поскольку ТСЖ «Каверс» в добровольном порядке дополнительное соглашение № 1 от 21.08.2009 не подписало, ОАО «Тюменьэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с настоящим иском.

В обоснование иска, ОАО «Тюменьэнергосбыт» со ссылкой на Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307  (далее - Правила предоставления коммунальных услуг гражданам) указало, что ТСЖ «Каверс» является исполнителем коммунальных услуг и в силу пункта 89 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергии), пункта 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации 13.08.2006 № 491 (далее - Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме) обязано заключать договоры энергоснабжения на весь объем электроэнергии, поданной в многоквартирный дом, то есть объём потребленной электрической энергии должен определяться на основании показаний общедомовых приборов учёта. Условия заключенного между сторонами договора энергоснабжения от 23.01.2007 № 2754 противоречат законодательству, действовавшему на момент заключения договора.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, исходил из того, что по смыслу пункта 3 Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, ответчик является исполнителем, предоставляющим коммунальные услуги. Вместе с тем, в силу подпункта «в» пункта 49 данных Правил они применению к спорным правоотношениям сторон не подлежат, поскольку регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, участником которых истец не является. Обязанность по заключению соответствующих договоров (дополнительных соглашений к договорам) является обязанностью управляющей организации по отношению к потребителям коммунальных услуг, а не ресурсоснабжающей организации.   Суд первой инстанции также исходил из того, что договор энергоснабжения № 2754 от 23.01.2007 является публичным, в связи с чем истец обязан заключать договоры энергоснабжения в случае обращения к нему любых лиц - собственников и нанимателей жилых помещений многоквартирного жилого дома, однако он не вправе в данном случае требовать заключения дополнительного соглашения к договору энергоснабжения № 2754 от 23.01.2007 от ответчика. Понуждение покупателя к заключению договора купли-продажи энергии, равно как и к изменению условий такого договора, не предусмотрено законом.

    Пи этом суд первой инстанции отметил, что  существующие между сторонами договорные отношения не исключают обязанность ответчика производить истцу оплату за весь объем электрической энергии, поданной истцом на границу раздела балансовой принадлежности электрических сетей между сторонами.

Отказ в удовлетворении исковых требований послужил основанием для обращения истца с апелляционной жалобой.

Пи оценке доводов апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции принял во внимание следующие обстоятельства.

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пункту 1 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается (пункт 3 статьи 426 и статье 445 ГК РФ).

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивными нормами), действующими на момент его заключения.

Вместе с тем, как обоснованно указал суд первой инстанции, по смыслу пунктов 1 и 3 статьи 426, а также пункта 4 статьи 445 ГК РФ обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны. Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе (Обзора практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 № 14).

Таким образом, с иском о понуждении заключить договор энергоснабжения в силу статьи 445 ГК РФ вправе обратиться не энергоснабжающая организация - гарантирующий поставщик, для которой заключение такого договора обязательно, а только другая сторона по договору, являющаяся потребителем (абонентом).

Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность.

По смыслу пункта 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам ответчик является исполнителем, предоставляющим коммунальные услуги.

 Вместе с тем, подпункт «в» пункта 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, предусматривающий обязанность исполнителя заключать с ресурсоснабжающими организациями договоры или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям, в том числе, на котором истец основывает свои требования, к спорным правоотношениям сторон применению не подлежит.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, данные Правила регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, участником которых истец не является. Обязанность по заключению соответствующих договоров (дополнительных соглашений к договорам) является обязанностью управляющей организации по отношению к потребителям коммунальных услуг, а не ресурсоснабжающей организации.

Согласно пункту 89 Правила функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергии исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей: оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения;  использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием  электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме); для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых  электрических сетях

В пункте 61 указанных Правил установлено, что гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI настоящих Правил.

В силу положений пунктов 62 и 63 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергии характеризующих договор купли-продажи (поставки) электрической энергии между гарантирующим поставщиком и покупателем как публичный, лицо, намеревающееся заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии), направляет гарантирующему поставщику заявку о заключении соответствующего договора с указанием планируемого объема потребления электрической энергии (мощности) и приложением документов, подтверждающих выполнение необходимых для его заключения условий.

Поскольку договор энергоснабжения от 23.01.2007 № 2754 является публичным, истец обязан заключать договоры энергоснабжения в случае обращения к нему любых лиц - собственников и нанимателей жилых помещений многоквартирного жилого дома, однако он не вправе в данном случае требовать заключения дополнительного соглашения к данному договору от ответчика.

Структура связей в спорном правоотношении не изменяется в зависимости от того, является ли ответчик потребителем (абонентом) или покупателем.

Учитывая вышеприведенные нормы права, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований к понуждению ответчика заключить дополнительное соглашение к договору № 2754 от 23.01.2007.

Суд апелляционной инстанции также поддерживает вывод суда первой инстанции о том, условия  договора энергоснабжения от 23.01.2007 № 2754 не исключают обязанность ответчика производить истцу оплату за весь объем электрической энергии, поданной истцом на границу раздела балансовой принадлежности электрических сетей между сторонами.

В соответствии