Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2009 по делу n А46-15800/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

24 ноября 2009 года

                                                      Дело №   А46-15800/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  17 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 ноября 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Рябухиной Н.А.

судей  Ильницкой Д.В., Литвинцевой Л.Р.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Бобковой И.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7641/2009) закрытого акционерного общества «ПИК-Западная Сибирь» на решение Арбитражного суда Омской области от 17 сентября 2009 года по делу №  А46-15800/2009 (судья Погосткина Е.А.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Прибой» к закрытому акционерному обществу «ПИК-Западная Сибирь»  о взыскании 114 851 193 руб. 42 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:  

от ООО «Прибой» – представитель Степанов Д.Б. по доверенности от 21.07.2009,

от ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» – представитель Попова В.В. по доверенности от 01.09.2009,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Прибой» (далее – ООО «Прибой») обратилось 23.07.2009 в Арбитражный суд Омской области с иском к закрытому акционерному обществу «ПИК-Западная Сибирь» (далее – ЗАО «ПИК-Западная Сибирь») о взыскании 79 481 346 руб. 12 коп. задолженности по договору подряда № 2008-06/СМР от 26.05.2008 и 35 369 829 руб. 30 коп. неустойки, предусмотренной пунктом 12.3 договора.

До принятия судом решения по делу ООО «Прибой» в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) отказалось от иска в части требования  о взыскания неустойки. Отказ от иска в указанной части принят судом.

Решением Арбитражного суда Омской области от 17.09.2009 по делу № А46-15800/2009 с ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» в пользу ООО «Прибой» взыскано 79 481 346 руб. 12 коп. основного долга. С ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» в доход федерального бюджета взыскано 69 203 руб.76 коп. государственной пошлины. В остальной части исковых требований производство по делу прекращено.  

Возражая против принятого судом решения в части взыскания 11 169 703 руб. 87 коп. долга, ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» в апелляционной жалобе просит его отменить в указанной части, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела.

ООО «Прибой» письменный отзыв на апелляционную жалобу не направило.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» уточнил требования апелляционной жалобы, просит решение суда изменить, уменьшив взыскание на сумму 11 169 703 руб. 87 коп., составляющую резерв, считая, что взыскание суммы резерва противоречит условиям договора.

Представитель ООО «Прибой» просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считает, что отношения по спорному договору фактически прекращены, резерв подлежит выплате.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение суда подлежащим оставлению без изменения. 

Как следует из материалов дела, между ЗАО «СТРОЙИНВЕСТОМСК» (впоследствии общество изменило наименование на ЗАО «ПИК-Западная Сибирь») как заказчиком и ООО «Прибой» (подрядчик) заключен договор подряда от 26.05.2008 № 2008-06/СМР гидронамыв мкр.Рок, в соответствии с пунктом 1.1 которого по заданию заказчика подрядчик обязуется выполнить работы по устройству строительной площадки методом гидронамыва песчаного грунта для выполнения проектной планировочной отметки 76,5м в микрорайоне, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Рокоссовского в Кировском АО, а заказчик обязуется принять надлежащим образом выполненные работы и оплатить их на условиях, предусмотренных договором.

Согласно пункту 1.3 договора подрядчик обязуется полностью завершить работы и сдать заказчику в соответствии с согласованным графиком производства работ (приложение № 2). Сроки выполнения работ установлены сторонами в пункте 1.4 договора и графике производства работ (л.д. 17 т. 1) – с мая по ноябрь 2008г. Пунктом 2.1 договора установлено, что общая стоимость работ по договору является твердой и составляет 466 798 560 руб.

Порядок оплаты работ предусмотрен пунктом 2.4 договора. Пунктом 2.4.1 договора согласован порядок внесения авансового платежа. В соответствии с пунктом 2.4.2 оплата работ осуществляется 2 раза в месяц согласно фактически выполненным объемам работ и затрат за отчетный месяц на основании акта приемки выполненных работ по форме КС-2 и справки по форме КС-3, подписанных обеими сторонами, в течение 15 банковских дней. Оплата производится с учетом удержания авансовых платежей и суммы резерва в размере 5% от стоимости работ за отчетный месяц. Авансовый платеж удерживается заказчиком с оплаты по акту приемки выполненных работ (форма КС-2), пропорционально выполненным работам (пункт 2.4.3 договора). Резерв денежных средств на сдачу объекта в размере 5% от стоимости работ по договору удерживается с оплаты по акту приемки выполненных работ (форма КС-2) ежемесячно и выплачивается после окончательного завершения работ, при отсутствии недоделок, или после подписания акта об устранении недоделок, если таковые были. Выплата осуществляется в течение одного месяца (пункт 2.4.4 договора).

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать её результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса РФ).

Ответчиком не оспаривается, что истцом выполнены работы по гидронамыву песчаного грунта на сумму 223 394 077 руб. 56 коп. (акты выполненных работ № 1 от 30.06.2008 на сумму 21 124 324 руб. 60 коп., № 2 от 15.07.2008 на сумму 13 455 817 руб. 45 коп., № 3 от 15.08.2008 на сумму 64 931 436 руб. 24 коп., № 4 от 31.08.2008 на сумму 32 757 921 руб., № 5 от 15.09.2008 на сумму 48 987 528 руб. 40 коп., № 6 от 30.09.2008 на сумму 18 160 801 руб. 99 коп., № 7 от 30.11.2008 на сумму 23 976 247 руб. 87 коп.), а оплата произведена в сумме 143 912 713 руб. 43 коп.

Согласно подписанному сторонами акту сверки взаимных расчетов по состоянию на 30.06.2009, задолженность ответчика перед истцом составляет 79 481 364 руб. 12 коп. (л.д. 31-33 т. 1).

Однако ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» полагает, что окончательного завершения работ и намыва определенного договором объема песчаного грунта не произведено, в связи с чем у него имеются основания для удержания резерва в размере 5% от стоимости выполненных работ, составляющего 11 169 703 руб. 87 коп. (223394077,56 х 5%).

Между тем, указанный довод противоречит представленным в материалы дела доказательствам.

Письмом № 1447 от 30.09.2008 ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» просило ООО «Прибой» остановить работы по договору подряда № 2008-06/СМР от 26.05.2008 в 1 планировочном районе «Солнечная Долина» в связи с корректировкой программы строительства. При этом ответчик уведомил истца о том, что работы, выполненные после 30.09.2008, оплачиваться не будут (л.д. 37 т. 1).

Претензий относительно объема и качества выполненных ООО «Прибой» и принятых ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» работ ответчик истцу не предъявлял.

 Доказательств тому, что договор подряда № 2008-06/СМР от 26.05.2008 является действующим до настоящего времени, в материалы дела не представлено.

Принимая во внимание установленные по делу обстоятельства и положения статьи 717 Гражданского кодекса РФ о праве заказчика отказаться от исполнения договора подряда,  суд апелляционной инстанции приходит к выводу о состоявшемся завершении работ по договору № 2008-06/СМР от 26.05.2008 и , соответственно, об обязанности   ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» (заказчика) произвести оплату всех выполненных подрядчиком работ безотносительно к условию договора о резерве.

Обжалуемое решение суда является законным и обоснованным, отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба ЗАО «ПИК-Западная Сибирь» оставляется без удовлетворения. Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

                                                    ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 17 сентября 2009 года по делу № А46-15800/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Л.Р. Литвинцева

Д.В. Ильницкая