Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2008 по делу n 07АП-310/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                       Дело № 07АП-310/08

31.03.2008г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Хайкиной С. Н.

судей:                                Залевской Е.А.    

Кулеш Т.А.    

при ведении протокола судебного заседания судьей Залевской Е.А.    

при участии:

от заявителя: Литош Д.В. по доверенности от 27.08.2007г.

от ответчика: Тесаева М.Р. по доверенности от 09.01.2008г. №16-01/1783

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу МИФНС РФ по Кузнецкому и Орджоникидзевскому районам г.Новокузнецка

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28.11.2007г.

по делу №А27-9367/07-5

по заявлению ООО "НЭМО"

к МИФНС РФ по Кузнецкому и Орджоникидзевскому районам г.Новокузнецка

о признании недействительным предписания №16-12-65/06939 от 07.09.2007г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «НЭМО» (далее – ООО "НЭМО") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным предписания МИФНС РФ по Кузнецкому и Орджоникидзевскому районам г. Новокузнецка (далее – МИФНС г. Новокузнецка) №16-12-65/06939 от 13.09.2007г.

Кроме того, заявитель просил взыскать судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 2000 рублей и по оплате услуг представителя в размере 30000 рублей.

Решением от 28.11.2007г. по делу №А27-9367/07-5 требования ООО "НЭМО"  в части признания недействительным предписания №16-12-65/06939 от 07.09.2007г удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, МИФНС РФ по Кузнецкому и Орджоникидзевскому районам г.Новокузнецка в апелляционной жалобе просит решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28.11.2007г. отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы ее податель ссылается на то, что суд при принятии решения не учел некоторые факты, а именно:

-  игровой клуб «Диамант» по ул. Ленина,47,  принадлежащий ООО "НЭМО", расположен в жилом доме, что противоречит ч. 2 ст.15 Федерального закона от 29.12.2006г. №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» (далее – Закон №244-ФЗ);

- в протоколе (осмотра (обследования) клуба игровых автоматов по ул. Ленина, 47, от 08.08.2007г. указано, что сертификаты на игровые автоматы во время осмотра отсутствовали, что противоречит ч.4 ст.8 Закон №244-ФЗ;

- на 1 июля 2007г. количество установленных игровых автоматов ООО "НЭМО" составляло менее 50 штук, что противоречит п.8 ч.2  ст.16 Закон №244-ФЗ.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал апелляционную жалобу по основаниям, изложенным в ней. Просил решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28.11.2007г. отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ООО "НЭМО" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы. Просил решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28.11.2007г. оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей МИФНС г. Новокузнецка и ООО "НЭМО", проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, МИФНС г. Новокузнецка 30.06.2007г. на основании поручения от 30.06.2007 № 16 о проведении проверки выполнения требований законодательства Российской Федерации, проведены ос­мотры залов игровых автоматов, принадлежащих ООО «НЭМО», расположенных по адре­сам:              

            - г. Новокузнецк, ул. Ленина, 47;

            - г. Новокузнецк, ул. Зыряновская, 70 «а».

            По результатам осмотра составлены протоколы,  в которых зафиксированы нарушения, предусмотренные п.8 ч.2 ст.16 Закона №244-ФЗ, а именно, факты на­личия в каждом из игровых залов игровых автоматов в количестве менее 50 штук.

            13.09.2007 налоговым органом вынесено предписание, которым ООО "НЭМО" указано прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр в игровых залах ООО "НЭМО", находящихся на территории Кузнецкого и Орджоникидзевского районов г.Новокузнецка по адресам: г. Новокузнецк, ул. Зыряновская, д. 70 «а»,                      г. Новокузнецк, ул. 40 лет Победы, д. 1 «а»,как не отвечающих требованиям на 01.07.2007г. частям 1 и 2 ст. 16 Закон №244-ФЗ, и снять с налогового учета объекты налогообложения налогом на игорный бизнес в срок до 15.09.2007г.

Не согласившись с указанным предписанием,  ООО "НЭМО" обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области.

Решением от 28.11.2007г. по делу №А27-9367/07-5 требования ООО "НЭМО"  в части признания недействительным предписания №16-12-65/06939 от 07.09.2007г. удовлетворены.

Статьей 17 федерального закона от 08.08.2001г. №128ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (по состоянию на 20.03.2003г.) к перечню лицензируемых видов деятельности отнесено организация и содержание тотализаторов и игорных заведений.

ООО «НЭМО» имеет лицензию на осуществление деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, выданную 20.03.2003г. сроком действия до 20.03.2008г.

   В соответствии с ч.6 ст.16 Закона №244-ФЗ  деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 настоящей статьи, должна быть прекращена до 1 июля 2007 года.

Согласно ч.1 ст. 16 Закона №244-ФЗ имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 настоящего Федерального закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Осмотром залов игровых автоматов по адресам г. Новокузнецк, ул. Ленина, 47,  г.Новокузнецк, ул. Зыряновская, 70 «а», принадлежащих ООО «НЭМО» МИФНС                    г. Новокузнецка установлено:

- в зале игровых автоматов, расположенного по адресу г. Новокузнецк, ул. Ленина, 47 находятся 37 игровых автомата;

            - в зале игровых автоматов, расположенного по адресу г.Новокузнецк, ул. Зыряновская, 70 «а» находятся 17 игровых автомата.   

Частью 2 статьи 16 Закона №244-ФЗ установлены требования, которым должны отвечать игорные заведения.

Согласно п.8 ч.2 ст.16 Закона №244-ФЗ в зоне обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов должно быть установлено не менее чем пятьдесят игровых автоматов, а также могут находиться кассы тотализатора и (или) букмекерской конторы.

ООО «НЭМО» 29.06.2007г. обратилось в Межрайонную инспекцию ФНС РФ по Куз­нецкому и Орджоникидзевскому районам г. Новокузнецка с заявлением о регистрации объ­ектов налогообложения налогом на игорный бизнес, в том числе по адресам: г. Новокузнецк, ул. 40 лет Победы, 1 «а», в количестве пятидесяти штук; г. Новокузнецк, ул. Зыряновская, 70а, в количестве тридцати трех штук; г. Новокузнецк, ул. Ленина, 47, в количестве тридцати штук.

            Сопроводительным письмом от 29.06.2007 ООО «НЭМО» известило налоговый орган о подключении в работу, в том числе указанных автоматов, с 01.07.2007.

            В соответствии с п. 4 статьи 266 Налогового кодекса РФ объект налогообложения считается зарегистрированным с даты представления налогоплательщиком в налоговый ор­ган заявления о регистрации объекта (объектов) налогообложения.

            Таким образом, установленное на момент осмотра нарушение пункта 8 части 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ по состоянию на 01.07.2007 заявителем уст­ранено и, следовательно, не может являться основанием прекращения деятельности игорного заведения в порядке ч.6 ст.16 Закона №244-ФЗ.

Предписание №16-12-65/06939 от 07.09.2007г. вынесено в отношении залов игровых автоматов, расположенных по адресам: г. Новокузнецк, ул. 40 лет Победы, д. 1 «а»,                г. Новокузнецк, ул. Зыряновская, д. 70 «а».

Следовательно, довод апелляционной жалобы о том, что игровой клуб «Диамант» по ул. Ленина,47,  принадлежащий ООО "НЭМО", расположен в жилом доме в нарушение ч. 2 ст.15 Закона №244-ФЗ, не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку не является предметом судебного разбирательства.

Ссылка в апелляционной жалобе на то, что в протоколе (осмотра (обследования) клуба игровых автоматов по ул. Ленина, 47, от 08.08.2007г. указано, что сертификаты на игровые автоматы во время осмотра отсутствовали, что противоречит ч.4 ст.8 Закон №244-ФЗ, судом апелляционной инстанции отклоняется, данный факт не является основанием отмены решения суда первой инстанции, наличие сертификатов подтверждается присутствием их копий в материалах дела.

Арбитражным судом первой инстанции  исследованы представленные в материалы дела доказательства в полном объеме, правильно применены нормы материального и процессуального права.

Оснований для удовлетворения  апелляционной  жалобы по изложенным в ней доводам и отмены решения суда первой инстанции, не имеется.   

Решение Арбитражного суда Кемеровской области 28.11.2007г. по делу №А27-9367/07-5 признается Седьмым арбитражным апелляционным судом законным, обоснованным и не подлежащим отмене.

            Руководствуясь статьями 258, 268, п.1 ст.269, ст. 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, апелляционный суд

  П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 28.11.2007г. по делу №А27-9367/07-5 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий                                                     Хайкина С. Н.

Судьи                                                                                   Залевская Е.А.    

Кулеш Т.А.