Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2008 по делу n А27-7604/2006. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                       Дело № 07АП-874/08(А 27-7604/2006-1)

14 марта 2008г.

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2008г.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 марта 2008г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Фроловой Н. Н.

судей:  Логачева К. Д., Усенко Н.А.

при ведении протокола судебного заседания  судьей Логачевым К.Д.

при участии:

от истца: представитель Лисиенко Александр Александрович, доверенность от 04.10.2007г.

от ответчика Терещенко М.И.: представитель Дергунов Д.В., доверенность от 06.05.2006 г.

от ответчика Балакина А.В.: не явился (извещен)

от ответчика Luxward Inves LTD:  не явился (извещен)

рассмотрев в судебном заседании дело по иску Веракова Олега Юзефовича

к Терещенко Михаилу Ивановичу, Балакину Александру Владимировичу, Luxward Inves LTD Tortola British Virgin Islands

о признании сделки недействительной

(дело № А27-7604/2006-1)

с апелляционной жалобой Веракова Олега Юзефовича на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 25.12.2007 г. о признании сделки недействительной (судья Команич Е.А.)

У С Т А Н О В И Л:

Участник Общества с ограниченной ответственностью «Маркет» (далее – ООО «Маркет») Вераков Олег Юзефович обратился в Арбитражный суд Кемеровской области с иском  о признании недействительным учредительного договора  Общества с ограниченной ответственностью «ИнвестМаркет» (далее – ООО «ИнвестМаркет») от 14.09.2005 г., заключенного между Вераковым Олегом Юзефовичем, Терещенко Михаилом Ивановичем, Балакиным Александром Владимировичем,  Luxward Inves LTD, в результате чего ООО «Маркет» реорганизовано в форме слияния с обществом с ограниченной ответственностью «Континент» (далее – ООО «Континент») в ООО «ИнвестМаркет».

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 25.12.2007 г. в удовлетворении исковых требований Веракова О.Ю. отказано.

Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, Вераков О.Ю. подал апелляционную жалобу, в которой просит решение арбитражного суда первой инстанции отменить. В обоснование жалобы Вераков О.Ю. указывает на нарушение судом первой инстанции норм материального права.

Податель жалобы считает, что Арбитражный суд Кемеровской области рассматривал обжалуемый учредительный договор ООО «ИнвестМаркет» лишь как письменную сделку, без учета того, что она заключалась на основании и во исполнение решения общего собрания участников ООО «Маркет» от 07.09.2005 г., которое было признано недействительным решением Арбитражного суда Кемеровской области от 26.02.2007 г. по делу А27-34199/2005-1.

Согласно статье 52 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), при слиянии обществ общее собрание принимает решение о реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния. С учетом того, что решение учредительного собрания участников ООО «Маркет» от 07.09.2005 г. признано недействительным, следует, что ООО «Маркет» не принимало решения  о реорганизации, не утверждало договор о слиянии от 14.09.2005 г., не утверждало Устав ООО «ИнвестМаркет» от 14.09.2005 г.

Исходя из изложенного, все учредительные документы ООО «ИнвестМаркет» являются недействительными, так как ООО «Маркет» как одно из обществ, участвовавших в процессе реорганизации в форме слияния, не выразило своей воли на проведение этой реорганизации, которая выражается в форме решения общего собрания участников. В силу пункта 11 части 2 статьи 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», принятие решения о реорганизации общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Кроме того, согласно заключению эксперта экспертно-криминалистического центра ГУВД КО №1/1185 от 21.12.2005 г., сделанному на основании исследования документов, хранящихся в деле  № НП-20-16 ООО «ИнвестМаркет» в Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новосибирска, подписи от имени Веракова О.Ю. в учредительном договоре ООО «ИнвестМаркет» от 14.09.2005 г. выполнены не Вераковым О.Ю.

В отзыве на апелляционную жалобу Терещенко М.И. просит апелляционную жалобу оставить без удовлетворения, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, указывает, что протокол № 1 от 14.09.2005 г. подтверждает присутствие Веракова О.Ю. на совместном собрании, принявшем решения о реорганизации ООО «Маркет» путем слияния с ООО «Континент», об утверждении Устава, Учредительного договора, договора о слиянии, передаточного акта. Подлинность подписей Веракова О.Ю. на указанных документах подтверждается экспертным заключением.

19.09.2005 г. Вераков О.Ю. вышел из числа участников ООО «ИнвестМаркет», 20.09.2005 г. он заключил соглашение с Corporate seal Luxvward Invest LTD, в соответствии с которым ему была выплачена компенсация стоимости его доли в уставном капитале ООО «ИнвестМаркет» в размере 540 000 долларов США.

В судебном заседании представитель Веракова О.Ю. поддержал апелляционную жалобу по основаниям, в ней изложенным, просил отменить решение арбитражного суда первой инстанции, пояснил, что учредительный договор ООО «ИнвестМаркет», который находится в Инспекции Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новосибирска, Вераков О.Ю. не подписывал. В учредительном договоре, по которому проводилась экспертиза № 1/539 подпись Веракова О.Ю.

Представитель ответчика Терещенко М.И. апелляционную жалобу не признал по основаниям, изложенным в отзыве, решение суда первой инстанции просил оставить без изменения.

Балакин Александр Владимирович, Luxward Inves LTD, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явились, своих представителей в суд апелляционной инстанции не направили, отзыв на апелляционную жалобу не представили.

В соответствие с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие ответчиков.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции об отстранении временного управляющего от исполнения обязанностей, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для отмены судебного акта не имеется.

Как следует из материалов дела, 14.09.2005 г. был заключен учредительный договор ООО «ИнвестМаркет», подписанный Вераковым О.Ю., Трещенко М.И., Балакиным А.В., Luxward Inves LTD Tortola British Virgin Islands. Также при реорганизации были составлены следующие документы: договор о слиянии  ООО «Маркет» и ООО «Континент», передаточный акт всех активов и пассивов от ООО «Маркет» ООО «ИнвестМаркет», заявление в Инспекцию Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новосибирска.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 26.02.2007 г. по делу            А27-34199/2005-1, оставленным без изменения Постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Кемеровской области от 23.04.2007 г., признано недействительным решение общего собрания участников ООО «Маркет» от 07.09.2005 г. о реорганизации общества.

В соответствии с частью 2 статьи 51 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» реорганизация обществ может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Согласно пунктам 1 - 3 статьи 52 указанного закона, слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних.

Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

Согласно статьям 52, 89 Гражданского кодекса РФ, статье 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, утвержденный ими устав.

Статьей 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено учредительным договором определяются состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладом, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества, нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.

Договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с его уставом, его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом РФ и данным Федеральным законом к учредительному договору.

Статья 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» относит к исключительной компетенции общего собрания участников принятие решения о реорганизации или ликвидации общества. Решение по данному вопросу принимается всеми участниками единогласно.

Исходя из положений Устава и Учредительного договора, в ООО «Маркет» 2 участника – Вераков О.Ю. и Терещенко М.И., поэтому решение о проведении реорганизации должно приниматься обоими участниками. Протокол № 1 от 14.09.2005 г. (т.3 л.д. 35), содержащийся в материалах дела, подтверждает тот факт, что Вераков О.Ю. присутствовал на совместном собрании, принимал решение о реорганизации ООО «Маркет» путем слияния с ООО «Континент», об утверждении Устава, Учредительного договора, договора о слиянии, передаточного акта.

Согласно части 2 статьи 1 Гражданского кодекса РФ, граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Изложенный принцип диспозитивности гражданского законодательства позволяет участникам гражданских правоотношений совершать любые не противоречащие закону юридически значимые действия.

В силу статьи 153 Гражданского кодекса РФ, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей.

Всякая сделка представляет собой единство воли, намерения лица совершить сделку и волеизъявления, поведение лица, в котором эта воля получает внешнее выражение.

Согласно части 3 статьи 154 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Сделка в письменной форме, на основании части 1 статьи 160 Гражданского кодекса РФ, должна быть совершена путем составления документа, выражающего его содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Из материалов (заключение эксперта №1/539 от 23.06.2006 г., т.3, л.д. 28)  усматривается, что подписи от имени Веракова О.Ю. в графе «13. Юридические адреса сторон» строки «Директор Вераков О.Ю.» Договора о слиянии ООО «Маркет» и ООО «Континент» от 14.09.2005 г. и графе «Подписи участников- учредителей Вераков Олег Юзефович» Учредительного договора ООО «ИнвестМаркет» выполнены Вераковым О.Ю. (л.д. 31). Экспертное заключение № 1/539 проводилось по документам, в том числе учредительному договору ООО «ИнвестМаркет» от 14.09.2005 г., находящимся в ООО «ИнвестМаркет».

Согласно заключению эксперта экспертно-криминалистического центра ГУВД КО №1/1185 от 21.12.2005 г. (т. 2, л.д. 30), подпись в графе «Вераков Олег Юзефович» учредительного договора ООО «ИнвестМаркет» от 14.09.2005 г. выполнена не Вераковым О.Ю., а другим лицом с подражанием его подписи. То есть экспертом сделан противоположный вывод о том, что подпись в учредительном договоре выполнена не Вераковым О.Ю. Однако, заключение эксперта № 1/1185 от 21.12.2005 г. в совокупности с другими доказательствами не подтверждает отсутствие воли и не подписание Вераковым О.Ю. учредительного договора ООО «ИнвестМаркет» от 14.09.2005 г.

В соответствии с пунктом 3 статьи 15 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» представление документов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9, где перечислены лица, уполномоченные представлять документы юридических лиц, создаваемых путем реорганизации. Учредители юридического лица могут быть заявителями только при его создании, но не при реорганизации. Заявителем при государственной регистрации юридического лица создаваемого путем реорганизации может являться руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 26.09.2005 г. запись о государственной регистрации  ООО «ИнвестМаркет» при создании путем реорганизации в форме слияния внесена Инспекцией Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Новосибирска 16.09.2005 г. Заявителем о регистрации является руководитель постоянно действующего исполнительного органа – Вераков О.Ю. (т.1 л.д. 27).

Согласно статье 65  Арбитражного процессуального кодекса РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Материалами дела установлено, что подписание Вераковым О.Ю. учредительного договора ООО «ИнвестМаркет» от 14.09.2005 г. и представление учредительных документов для регистрации ООО «ИнвестМаркет» в налоговый орган свидетельствуют об одобрении Вераковым О.Ю. принятого собранием решения о реорганизации ООО «Маркет» путем слияния с ООО «Континент». Кроме того, содержание обоих учредительных договоров является идентичным, за исключением подписи Веракова О.Ю.

При этом арбитражным судом первой инстанции установлено, что представленными в деле материалами подтверждается осуществление