Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2008 по делу n А45-4653/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                            Дело № 07 АП-6415/08 (А45-4653/2008-50/97)

18 декабря 2008 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего судьи Л.Ф. Чеклюевой

судей Л.Е. Лобановой, В.В.Прозорова

при ведении протокола судьей Л.Е. Лобановой

при участии:

от истца – без участия

от ответчиков – Комарова А.Р. по доверенности от 11.06.08., Бубенщикова И.И. по доверенности от 11.06.08.

от третьего лица –  Комарова А.Р. по доверенности №  811 от 09.01.08.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Васильева Анатолия Павловича на решение Арбитражного суда Новосибирской области от  28.08.2008 г. по делу №А45-6453/2008 50/97 (судья Л.В. Малимонова)

по иску Васильева Анатолия Павловича 

к ЗАО «Сибирская регистрационная компания», Кошкину Альберту Александровичу

третье лицо – ОАО «Сибмост»

УСТАНОВИЛ:

         Васильев А.П. обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с иском о признании недействительной (ничтожной) сделки  по выкупу акционером Кошкиным А.А.  шестидесяти трех обыкновенных именных акций ОАО «Сибмост», принадлежащих истцу, а также признании недействительной записи в реестре ОАО «Сибмост» о переходе шестидесяти трех акций Васильева А.П. в собственность Кошкина А.А.

         Кроме того, истцом заявлены требования об обязании ЗАО «Сибирская регистрационная компания» восстановить в реестре акционеров ОАО «Сибмост» запись о наличии 63 (шестидесяти трех) обыкновенных именных акций на лицевом счете акционера Васильева А.П. при одновременном списании соответствующего числа акций с лицевого счета акционера Кошкина А.А.

         Решением от  28.08.2008 г. по делу №А45-6453/2008-50/97 Арбитражный суд Новосибирской области отказал в удовлетворении иска, придя к выводу о необоснованности заявленных истцом требований.

         В поступившей апелляционной жалобе Васильев А.П. просит отменить принятое по делу решение, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности».

В отзывах на апелляционную жалобу ответчики с доводами апелляционной жалобы не согласились, просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, как законное и обоснованное; в судебном заседании представители ответчиков и 3-го лица поддержали изложенные в отзывах доводы.

         Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился. Апелляционный суд считает возможным на основании ч.ч.3,5 ст.156 АПК РФ рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителей истца.

         Исследовав материалы дела, заслушав пояснения участвующих в деле лиц, проверив законность и обоснованность решение Арбитражного суда Новосибирской области от  28.08.2008 г. по делу №А45-6453/2008 50/97, Седьмой арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба  подлежит удовлетворению, по следующим основаниям.

          Из материалов дела следует, что 12.02.2007 г. Кошкиным А.А. было направленно добровольное предложение о приобретении ценных бумаг ОАО «Сибмост», акционером которого он является. В результате указанного добровольного предложения  Кошкин А.А. приобрёл 11 429 шт. или 10,107 % обыкновенных акций общества.

         В последующем, руководствуясь ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах», Кошкин А.А., считающий себя обладателем 95,055 % акций ОАО «Сибмост», с учётом акций принадлежащих его аффилированным лицам, предъявил ОАО «Сибмост» требование о выкупе ценных бумаг от 14.06.2007 г., также предварительно предоставленное в  РО ФСФР России  в Сибирском федеральном округе. Данное требование было направленно ОАО «Сибмост» другим акционерам, путём опубликования сообщения в газете «Сибирский еженедельник «Реклама» № 27 от 17.07.2007 г. (с учётом порядка предусмотренного п. 8.7 устава  ОАО «Сибмост»).

         Требование от 14.06.2007 г., содержало в себе информацию, предусмотренную п. 2 ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах», в том числе условия выкупа ценных бумаг (срок оплаты акций и срок для направления акционерами заявлений, содержащих реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, сведение об их оценке и предлагаемой цене по 1008 руб. за каждую акцию). Требование также содержало информацию о том, что при неполучении заявлений от акционеров, денежные средства за выкупаемые акции будут перечислены в депозит нотариуса.

         На основании распоряжения о списании ценных бумаг исх. № 478/ФЛ от 06.09.2007 г. и прилагаемых к нему документов ЗАО «Сибирская регистрационная компания» (держатель реестра акционеров ОАО «Сибмост») списало с лицевого счёта Васильева А.П. принадлежащие ему акции в количестве 63 штук и зачислило их на лицевой счёт Кошкина А.А.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что Кошкин А.А., обладающий совместно с его аффилированными лицами (Кошкиным В.А. и ЗАО «ПСО «Система-Галс») 95,055 % акций ОАО «Сибмост» правомерно воспользовался предоставленным ему правом на выкуп у остальных акционеров принадлежащих им ценных бумаг (акций). Процедура такого выкупа осуществлена в соответствии с требованиями ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах»

Вместе с тем, вывод суда о праве акционера Кошкина А.А. выкупить у иных акционеров общества, в частности Васильева А.П., принадлежащие ему акции ОАО «Сибмост» нельзя признать обоснованными.

По смыслу ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах», лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 того же закона (т.е. лицо которое стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам), вправе выкупить у акционеров принадлежащие им ценные бумаги. В частности данная норма предоставляет право выкупить обыкновенные акции и привилегированные акции открытого общества, предоставляющие право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированные лица это  - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. По смыслу данной нормы физическое лицо может иметь аффилированных лиц только в случае, если такое лицо осуществляет предпринимательскую деятельность.

Суд первой инстанции указал на то, что Кошкин А.А. с 11.12.2006 г. обладает статусом индивидуального предпринимателя, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, что позволяет признать его аффилированным лицом с лицом, принадлежащим к той группе лиц, к которой он принадлежит как лицо физическое.

Конституционный суд РФ в постановлении от 24.02.2004 г. № 3-п «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 ФЗ «Об акционерных обществах….» разъяснил, что предпринимательская деятельность представляет собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, цель которой - систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

При этом, деятельность акционеров не является предпринимательской (она относится к иной не запрещенной законом экономической деятельности), однако и она влечет определенные экономические риски, поскольку само акционерное общество предпринимательскую деятельность осуществляет.

С учётом изложенных обстоятельств деятельность Кошкина А.А. как акционера ОАО «Сибмост» не может расцениваться как предпринимательская. Факт наличия у него статуса индивидуального предпринимателя, применительно к настоящему делу, не имеет правового значения, поскольку во взаимоотношениях с другими акционерами ОАО «Сибмост» и самим обществом он выступает как физическое лицо – гражданин, а не как индивидуальный предприниматель; какой-либо предпринимательской деятельностью в качестве акционера общества Кошкин А.А. не занимается.    

По смыслу ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», Кошкин А.А., в  правоотношениях связанных с выкупом акций ОАО «Сибмост», в порядке ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах», не может иметь аффилированных лиц.

Как следует из требования о выкупе ценных бумаг от 14.06.2007 г. Кошкин А.А. (без учёта акций принадлежащих  Кошкину В.А. и ЗАО «ПСО «Система-Галс», которые в силу изложенных выше обстоятельств не являются его аффилированными лицами) обладал только 62,515 процентами акций ОАО «Сибмост», а соответственно не имел права на выкуп  ценных бумаг,  в порядке ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах».

По своей правовой природе выкуп ценных бумаг акционерного общества, применительно к содержанию ст. 153 Гражданского кодекса РФ, является гражданско-правовой сделкой. Поскольку выкуп принадлежащих Васильеву А.П. акций ОАО «Сибмост» был произведён с нарушением требований ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах»; такую сделку, следует признать недействительной (ничтожной) по правилам ст. 168 Гражданского кодекса РФ.

Заявленные истцом требования о признании недействительной записи в реестре ОАО «Сибмост» № 19903 от 14.09.2007 г., в соответствии с которой с лицевого счёта Васильева А.П. были списаны  принадлежащие ему акции в количестве 63 шт.  и зачислены на лицевой счёт Кошкина А.А., а также требования об обязании ЗАО «Сибирская регистрационная компания» восстановить в реестре акционеров ОАО «Сибмост» запись о наличии 63 обыкновенных именных акций на лицевом счете акционера Васильева А.П. направлены на восстановление прав Васильева А.П. как акционера ОАО «Сибмост» и подлежат удовлетворению.

В соответствии со ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права, а так же несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Принимая во внимание то обстоятельство, что обжалуемое решение суда первой инстанции основано на неправильном толковании положений ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах» оно подлежит отмене.

Расходы по уплате государственной пошлины по правилам ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ относятся на ответчиков по делу.

            Руководствуясь ст.268, п.2 ст.269, п.п. 3, 4 ч. 1, п. 3. ч. 2 ст. 270, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Новосибирской области от  28 августа 2008 г. по делу №А45-6453/2008 50/97 отменить.

Признать недействительной (ничтожной) сделку по выкупу Кошкиным Альбертом Александровичем 63 обыкновенных именных акций ОАО «Сибмост», принадлежащих Васильеву Анатолию Павловичу и списанных с его лицевого счета на основании требования о выкупе ценных бумаг от 14 июня 2007 г. в порядке ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах».

Признать недействительной запись в реестре акционеров ОАО «Сибмост» № 19903 от 14 сентября 2007 г. о списании с лицевого счета Васильева Анатолия Павловича (номер лицевого счета 2410) обыкновенных именных акций в количестве 63 штук и зачислении их на лицевой счет Кошкина Альберта Александровича (номер лицевого счета 99).

Обязать ЗАО «Сибирская регистрационная компания» восстановить в реестре акционеров ОАО «Сибмост» запись о принадлежности 63 обыкновенных именных акций Васильеву Анатолию Павловичу на его лицевом счете № 2410.

Взыскать с ЗАО «Сибирская регистрационная компания» в пользу Васильева Анатолия Павловича 1500 руб. расходов по госпошлине (в том числе – по апелляционной жалобе).

Взыскать с Кошкина Альберта Александровича в пользу Васильева Анатолия Павловича 1500 руб. расходов по госпошлине (в том числе – по апелляционной жалобе).

         Постановление вступает в законную силу с момента принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

                                   Л.Ф. Чеклюева

Судьи

                                   Л.Е. Лобанова

                                               В.В.Прозоров