Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16.09.2008 по делу n 07АП-5573/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение, направить дело на рассмотрение суда 1-й инстанции

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                Дело № 07АП-5573/08

15.09.2008 года (оглашена резолютивная часть постановления)

17.09.08г. ( текст постановления изготовлен в полном объеме)

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Хайкиной С.Н.

судей:                                Залевской Е.А.    

Зенкова С.А.    

при ведении протокола судебного заседания судьей Залевской Е.А.    

при участии:

от заявителя: Селивановская Д.А. по доверенности от 11.07.2008 года

от ответчика: без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» на Определение Арбитражного суда Кемеровской области  о прекращении производства по делу №А27-6885/2008-2 от 06.08.2008 года по заявлению ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №1 по Кемеровской области об оспаривании решения от 11.06.2008 года №76 в части,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Газпромнефть-Кузбасс» (далее - ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщиком № 1 по Кемеровской области, г. Кемерово «о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушение» от 11.06.2008 № 76 в части доначисления налога на прибыль в размере 950 700 руб., налога на добавленную стоимость в размере 3 906 019 руб., пени на сумму в размере 271 203 руб. 40 коп., штрафа в размере 781 204 руб., налога на имущество в размере 513 136 руб., пени в размере 123 592 руб., штрафа в размере 102 627 руб.

            Определением от 06.08.2008 года Арбитражный суд Кемеровской области производство по делу №А27-6885/2008-2 прекратил.

Не согласившись с указанным определением, ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит Определение Арбитражного суда Кемеровской области  о прекращении производства по делу №А27-6885/2008-2 от 06.08.2008 года отменить, направить вопрос на новое рассмотрение.

В обосновании жалобы ее податель ссылается на то, что подача жалобы на решение налогового органа в вышестоящий налоговый орган не исключает права на одновременную или последующую подачу жалобы  в суд.

Кроме того, статья 150 АПК РФ содержит исчерпывающий перечень оснований прекращения производства по делу, в который подобная ситуация не входит.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

            Межрайонная ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №1 по Кемеровской области надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечили.

Руководствуясь статьей 156 АПК РФ, апелляционная жалоба подлежит рассмотрению в отсутствии представителя ответчика.

            В судебном заседании представитель ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивал на ее удовлетворении.

            Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, 01.07.2008 года ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» обжаловало решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщиком № 1 по Кемеровской области, г. Кемерово «о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушение» от 11.06.2008 № 76 в апелляционном порядке в Управление Федеральной налоговой службы России по Кемеровской области.

            04.08.2008 года срок разрешения апелляционной жалобы продлен на 15 дней, что подтверждается информацией Управления Федеральной налоговой службы России по Кемеровской области от 04.08.2008 № 16-22-17/09895у.

            При таких обстоятельствах, суд первой инстанции установил, что оспариваемое решение налогового органа не вступило в законную силу и не может быть обжаловано в арбитражный суд, в связи, с чем прекратил производство по делу №А27-6885/2008-2, со ссылкой на пункт 1 части 1 статьи 150 АПК РФ, о чем 06.08.2008 года вынес определение.

Определение от 06.08.2008 года признается судом апелляционной инстанции не законным и не обоснованным, на основании следующего.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Ненормативным правовым актом является акт индивидуально-определенного характера, вынесенный уполномоченным органом,  содержащий обязательные предписания, влекущие юридические последствия в виде возникновения, изменения или прекращения прав и обязанностей.

   При этом ненормативный правовой акт порождает правовые последствия (возлагает определенные права и обязанности) лишь после вступления его в законную силу.

            Согласно пункту 9 статьи 101 Налогового кодекса РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступает в силу по истечении 10 дней со дня вручения лицу (его представителю), в отношении которого было вынесено соответствующее решение, а в случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа в порядке, предусмотренном статьей 101.2 Налогового кодекса РФ, указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части.

            В соответствии с частью 1 статьи 138  НК РФ акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд.

Подача жалобы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд, если иное не предусмотрено статьей 101.2 настоящего Кодекса.

Таким образом, действующее законодательство не устанавливает препятствия для налогоплательщика обжаловать решение налогового органа, в том числе и не вступившее в законную силу, одновременно в суд и в вышестоящий налоговый орган.

Следовательно, довод апелляционной жалобы о том, что подача жалобы на решение налогового органа в вышестоящий налоговый орган не исключает права на одновременную или последующую подачу жалобы  в суд, принимается судом апелляционной инстанции.

При этом вывод суда первой инстанции о том, что до вступления в силу документ юридических последствий не порождает, следовательно, не может быть оспорен в арбитражном суде, признается судом апелляционной инстанции не обоснованным, поскольку действующее законодательство не исключает возможности обратиться в арбитражный суд с требованием об оспаривании ненормативного правового акта, не вступившего в законную силу.

            Кроме того, исходя из анализа пункта 4 ст. 101.2,  пункта 3 ст. 138 НК РФ, подача жалобы в вышестоящий налоговый орган не приостанавливает   исполнение обжалуемого решения налогового органа. Следовательно, оспариваемым решением  могут быть нарушены права и охраняемые законном интересы налогоплательщика, за защитой которых он в силу положений ст. 138 НК РФ имеет право обратится в суд и суд должен рассмотреть спор по существу.

При изложенных обстоятельствах, Определение Арбитражного суда Кемеровской области  о прекращении производства по делу №А27-6885/2008-2 от 06.08.2008 года является не законным и не обоснованным, и подлежит отмене.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271 пунктом 2 части 4 статьи 272, , Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, апелляционный суд

  П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда Кемеровской области  о прекращении производства по делу №А27-6885/2008-2 от 06.08.2008 года отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровской области.

            Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам №1 по Кемеровской области в пользу Закрытого акционерного общества «Газпромнефть-Кузбасс» судебные расходы на подачу апелляционной жалобы в размере 1000 рублей, уплаченные по платежному поручению №16287 от 26.08.2008 года.

            Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано  в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий                                                      Хайкина С. Н.

Судьи                                                                                    Залевская Е.А.    

Зенков С.А.