Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2008 по делу n  07АП-4166/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                 Дело №  07АП-4166/08

“08” августа 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена  07 августа  2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08  августа  2008 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  М.Х. Музыкантовой,

судей: Л.И. Ждановой, В.А. Журавлевой

при ведении протокола судебного заседания  судьей  Журавлевой В.А.

при участии в заседании:

от заявителя: Немчиновой Г.А. ,директор, выписка из решения № 1 от 17.06.1999 г.,                      

от ответчика: Савушкиной Н.А. по доверенности от 05.08.2008 г.,

Балашовой Н.В. по доверенности от 09.01.2008 г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы  России по Калининскому району г. Новосибирска

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.05.2008 года

по делу № А45-3496/2008-40/72 (судья Тарасова С.В.)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью  Научно-производственной внедренческой фирмы «ГЕЛАНН» к Инспекции Федеральной налоговой службы  России по Калининскому району г. Новосибирска

о признании недействительным решения от 28.12.2007 г. № 14-12/76 в части взыскания единого налога на вмененный доход в сумме 774 812 руб., пени в сумме 158 516, 97 руб., штрафа по пункту 1 статьи  122 НК РФ в размере 154 962, 4 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Научно-производственная внедренческая фирма «ГЕЛАНН» (далее - ООО «ГЕЛАНН», заявитель, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к инспекции федеральной налоговой службы  России по Калининскому району г. Новосибирска (далее - ИФНС России по Калининскому району г. Новосибирска, налоговый орган) о признании недействительным решения от 28.12.2007 г. № 14-12/76 в части взыскания единого налога на вмененный доход в сумме 774 812 руб., пени в сумме 158 516, 97 руб., штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 154 962, 4 руб.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 07.05.2008 г.      требования заявителя удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции,  инспекция обратилась в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Новосибирской области от 07.05.2008 г. отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование доводов апелляционной жалобы Инспекция указала на  неправильного применения судом норм материального права.

Более подробно доводы подателя жалобы   изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представители налогового органа поддержали доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям, просили решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе Обществу в удовлетворении заявленных требований.

Представитель Общества в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения,  апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Заслушав представителей сторон. проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит решение суда первой инстанции   подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что в ходе выездной налоговой проверки по единому налогу на вмененный доход (ЕНВД) за 2005 г., 2006 г., 1 пол. 2007 г. установлено совершение ООО «ГЕЛАНН» налогового правонарушения, за которое Общество решением ИФНС № 14-12/76 от 28.12.07 г. привлечено к налоговой ответственности.

В ходе проверки инспекцией установлено, что налогоплательщик необоснованно не включал в физические показатели всю арендованную им площадь помещений магазинов, используемых для осуществления розничной торговли, то есть занизил размер ЕНВД.

Не согласившись с вынесенным решением, Общество обратилось в суд с указанным заявлением.

Суд апелляционной инстанции находит ошибочными выводы суда первой инстанции, при этом исходит из следующего.

В соответствии со статьей 346.29 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения для применения ЕНВД признается вмененный доход налогоплательщика.

Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Согласно пункту 3 указанной статьи для исчисления единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц.

Для вида предпринимательской деятельности - розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, в качестве физического показателя указана «площадь торгового зала» (в квадратных метрах) и базовая доходность 1800 руб. в месяц.

Для вида предпринимательской деятельности - розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, в качестве физического показателя указано «торговое место» и базовая доходность 9 000 руб. в месяц.

Основные понятия, используемые при налогообложении ЕНВД, содержатся в статье 346.27 Налогового кодекса РФ.

Под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживания покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

При этом к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Как следует из материалов дела, ООО НПВФ «ГЕЛАНН» с 01.01.2005 г. по 30.06.2007 г. являлось  плательщиком единого налога на вмененный доход  в соответствии с подпунктом  4 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ и 3аконом Новосибирской области № 142-ОЗ от 16.10.2003 г. «О налогах и особенностях налогообложения отдельных категорий налогоплательщиков в Новосибирской области» (с изменениями и дополнениями от 25.11.04 г. № 235-ОЗ)  и  осуществляло  розничную торговлю детскими товарами по адресу: ул. Б.Хмельницкого, 35, (магазин «ДЕТКА»), товарами бытовой химии, зоотоварами и канцелярскими товарами по адресу: ул. Б.Хмельницкого, 35, (магазин «Мини-маркет»), комнатными растениями по адресу: ул. Б.Хмельницкого, 38, (магазин «Флора») и оказывает парикмахерские услуги.

Проверкой правильности исчисления и уплаты ЕНВД, с учетом представленных возражений № 62 от 24.12.2007 г. на акт выездной налоговой проверки, установлено занижение налога, подлежащего уплате в бюджет в сумме 774 812 руб.

В результате   проверки  налоговым органом  помещения магазина «Мини-маркет» установлено, что помещение магазина разделено на две части стеклянной перегородкой, которая используется в качестве витрины. За перегородкой находится продавец, который производит обслуживание и денежные расчеты с покупателями через окно в стеклянной перегородке. В нарушение договора аренды налогоплательщиком подсобное помещения используется не по назначению. В подсобном помещении находится рабочее место обслуживающего персонала, проводятся денежные расчеты и обслуживание покупателей, находится контрольно-кассовая техника. По данным Департамента земельных и имущественных отношений согласно договору № 993/765 от 01.10.1996 г. и дополнительному соглашению № 2798 от 14 мая 2005 г. к договору аренды объекта недвижимости № 993/765 общая площадь объекта недвижимости составила 11,9 кв. м, в том числе площадь торгового зала 4,2 кв.м, подсобных помещений - 7,7 кв.м.

Из договора, плана и экспликации следует, что Обществу передана площадь в размере 4,2 кв.м. для использования под торговый зал, а в размере 7,7 кв.м.  - под подсобное помещение.

В соответствии с пунктом 50 ГОСТа Р51303-99 «Торговля. Термины и определения», утвержденного Постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 г. № 242-ст, торговый зал магазина - специально оборудованная основная часть торгового помещения магазина, предназначенная для обслуживания покупателей. Площадь торгового зала включает установочную площадь магазина (площадь, занятую оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживание покупателей); площадь контрольно - кассовых узлов и кассовых кабин; площадь рабочих мест обслуживающего персонала; площадь проходов для покупателей.

Из указанных норм следует, что торговый зал - это комплексное помещение, которое включает в себя как непосредственно площади, на которых размещены товары, так и иные площади, на которых находятся рабочие места продавцов, расположены ККМ и пустые места, ничем не занятые, которые представляют собой места для прохода покупателей.

Таким образом, при исчислении суммы единого налога на вмененный доход налогоплательщиками, осуществляющими розничную торговлю через объект стационарной торговой сети, имеющий торговый зал (магазин, павильон), учитывается площадь всех помещений такого объекта (включая и площади объекта организации торговли, отнесенные вышеуказанным ГОСТ к площади торгового зала) и прилегающих к нему открытых площадок, фактически используемых ими для осуществления розничной торговли товарами (оказания услуг покупателям). При этом налогоплательщик учитывает площади складских, административных, подсобных и иных помещений магазина или павильона при исчислении налоговой базы по единому налогу на вмененный доход, если он использует их для ведения розничной торговли товарами и оказания услуг.

Из налоговых деклараций по ЕНВД, представленных ООО НПВФ «ГЕЛАНН» следует, что налогоплательщиком при исчислении налога занижен физический показатель (площадь торгового зала). По данным налогоплательщика площадь магазина «Мини - маркет» составила 4кв. м

При определении площади торгового зала налогоплательщиком учитывалась часть магазина, занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, а также прохода для покупателей, не учитывалась площадь, предназначенная для проведения денежных расчетов, площадь контрольно-кассовых узлов, площадь рабочих мест обслуживающего персонала. То есть, вместо 11,9 кв. м. в декларации за 1 кв., 2 кв., 3 кв., 4 кв. 2005 г.; 1 кв., 2 кв., 3 кв., 4 кв. 2006 г.; 1кв., 2 кв. 2007 г. отражено 4,0 кв.м.

Договор аренды должен предусматривать разделение площадей торгового зала и площадей обслуживающих, вспомогательных и иных помещений, в которых не производится обслуживание покупателей.

Суд апелляционной инстанции находит обоснованными доводы налогового органа об обязанности налогоплательщика, осуществляющий розничную торговлю, уплачивать ЕНВД со всей арендуемой площади в случае, если площади подсобных и иных вспомогательных помещений не выделены в договоре аренды.

Таким образом, налоговым органом правомерно доначислена Обществу сумма   единого налога на вмененный доход по магазину «Мини-маркет» в размере   71 254 руб.

В результате   проверки  налоговым органом  помещения магазина  «Детка» установлено,  что помещение магазина разделено на две части  стеклянной перегородкой, где находится окно, через которое производится обслуживание и денежные расчеты с покупателями. За стеклянной перегородкой находится продавец. Стеклянная перегородка используется как витрина.

По данным Департамента земельных и имущественных отношений, согласно договору № 720/526 от 19.06.1996 г. и дополнительному соглашению № 2797 от 14 мая 2005г., к договору аренды объекта недвижимости № 750/526, общая площадь объекта недвижимости составила 16,1 кв.м, в том числе площадь торгового зала 3,9 кв.м., подсобных помещений - 12,2 кв.м .

В нарушение договора аренды налогоплательщиком подсобные помещения используются не по назначению. В подсобном помещении находится рабочее место обслуживающего персонала, проводятся денежные расчеты и обслуживание покупателей, находится контрольно-кассовая техника.

Из договора аренды, плана и экспликации следует, что Обществу передана площадь в размере 3,9 кв.м. для использования под торговый зал, а в размере 12,2 кв.м. - под подсобное помещение.

Из налоговых деклараций по ЕНВД, представленных ООО НПВФ «ГЕЛАНН» следует, что данным налогоплательщиком при исчислении налога занижен физический показатель (площадь торгового зала). По данным налогоплательщика площадь магазина «Детка» составила 4кв. м.

Вместо 16,1 кв. м. в декларации за 1 кв., 2 кв., 3 кв., 4кв. 2005 г.; 1 кв., 2 кв., 3 кв., 4кв. 2006 г.; 1 кв., 2 кв. 2007 г. отражено 4,0 кв.м.

Таким образом, налоговым органом правомерно доначислена Обществу сумма единого налога на вмененный доход по магазину «Детка» в размере  86 537 руб.

Суд апелляционной инстанции находит  правомерными доводы налогового органа  о том, что площадь помещения, занятая кассовым аппаратом, площадь нахождения продавцов и кассира, а также площадь, используемая для витрин и выкладки тoваров (цветы с ценниками на стеллажах)   относится  к площади торгового зала, облагаемой ЕНВД.

В помещении магазина «Флора» по адресу: ул. Б. Хмельницкого, 38, общей площадью 209,5 кв.м. находятся парикмахерская (108 кв. м.) и салон платных комиссионных услуг