Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2008 по делу n 07АП-3152/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Решение отменить, дело рассмотреть по правилам рассмотрения в 1 инст.

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                           Дело № 07АП-3152/08

(А27-2644/2008-7))

23 июня 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2008 года

Полный текст постановления изготовлен 23 июня 2008 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Марченко Н.В.

судей                                 Калиниченко Н.К.

Нагишевой О.Б.

при ведении протокола судебного заседания судьей Калиниченко Н.К.

при участии:

от истца – Сапрыкиной А.А., доверенность № 16-04-04/05599 от 11.03.2008 года

от ответчика - не явились (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «СибАвто»

на решение  Арбитражного суда Кемеровской области от 18 апреля 2008 года по делу № А27-2644/2008-7 по иску Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Кемеровской области к ООО»СибАвто» о ликвидации общества

(судья Кулебякина Е.Н.),

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 9 по Кемеровской области (далее – ИФНС № 9 по Кемеровской области) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «СибАвто» (далее – ООО «СибАвто») о ликвидации общества.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 18 апреля 2008 года исковые требования удовлетворены: принято решение о ликвидации ООО «СибАвто» в течение трех месяцев с момента вступления решения в законную силу; на учредителя ООО «СибАвто» Шарковскую Т.Я., генерального директора общества Ладоверова Е.И. возложена обязанность создать ликвидационную комиссию в течение 10 дней с момента вступления решения в законную силу; с ООО «СибАвто» в федеральный бюджет взыскана государственная пошлина в сумме 2000 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО «СибАвто» в  апелляционной жалобе просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы указано, что суд в нарушение действующего законодательства установил срок на ликвидацию юридического лица, недостаточный для проведения данной процедуры.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу, возражая против ее доводов и ссылаясь на п.7 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах применения Арбитражными судами статьи 61 ГК Российской Федерации» от 13.08.2004 года № 84, указал, что арбитражному суду предоставлено право самостоятельно устанавливать срок процедуры ликвидации.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, указанным в отзыве на жалобу.

Представитель ответчика, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился.

Выслушав представителя истца, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 18.04.2008 года, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о допущенных процессуальных нарушениях, влекущих безусловную отмену решения.

Как следует из материалов дела, решение суда первой инстанции о ликвидации ООО «СибАвто» принято в связи с несоблюдением положения ст.20 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и признанием иска ответчиком.

Согласно п.2 ст.61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных Кодексом.

В соответствии с п.4 ст.90 ГК РФ если по окончании второго и каждого последующего финансового кода стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

В силу п.3 ст.20 Федерального закона «Обществах с ограниченной ответственностью», если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего такое уменьшение в установленном порядке.

В соответствии с абз.2 п.3 ст.61 ГК РФ решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

Уставом ООО «СибАвто» не определен орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица. Следовательно, обязанность по осуществлению ликвидации ООО «СибАвто» может быть возложена только на его участников. Возложение указанной обязанности на генерального директора общества не основано на законе.

Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в Информационном письме Президиума от 13.08.2004 года № 84 «О некоторых вопросах применения Арбитражными судами статьи 61 ГК Российской Федерации» если учредители (участники) юридического лица либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, своевременно не представят в арбитражный суд утвержденный ими ликвидационный баланс или не завершат ликвидацию юридического лица, суд по ходатайству истца выносит в судебном заседании определение о назначении ликвидатора (п.9).

Из п.8 указанного Информационного письма следует, что такие (учредители) участники привлекаются к участию в деле в качестве ответчиков по заявлению истца или по инициативе арбитражного суда, поскольку дела о ликвидации юридических лиц по основаниям, указанным в п.2 ст.61 ГК РФ, вытекают из публичных правоотношений (ч.2 ст.46 АПК РФ).

Возлагая обязанности по ликвидации ООО «СибАвто» на Шарковскую Т.Я., суд не привлек ее  к участию в деле.

В соответствии с п.4 ч.4 ст.270 АПК РФ решение суда первой инстанции подлежит безусловной отменен в случае, если судом принято решение о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Согласно уставу ООО «СибАвто» участниками общества являются Ладоверов Е.И., Лошманова В.А., Шарковская Т.Я., которые должны быть привлечены к участию в деле в качестве ответчиков.

При указанных обстоятельствах, решение суда первой инстанции от 18.04.2008 года подлежит отмене.

Согласно ч. 5 ст. 270 АПК РФ при отмене решения по основаниям, предусмотренным в ч. 4 настоящей статьи, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Руководствуясь п.2 ч. 4, ч.5 ст.270, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 18 апреля 2008 года по делу № А27-2644/2008-7 отменить, рассмотреть дело по правилам, установленным для рассмотрения в суде первой инстанции.

Привлечь к участию в деле в качестве ответчиков Ладоверова Евгения Иннокентьевича, Лошманова Валерия Александровича, Шарковскую Татьяну Яковлевну.

Предварительное заседание назначить на 11 августа 2008 года на 16 часов 00 минут в помещении суда: 634050 г. Томск, ул. Набережная р. Ушайки, 24, зал судебных заседаний № 7 (кабинет 508/2), пятый этаж.

Предложить :

-истцу направить Ладоверову Е.И., Лошманову В.А., Шарковской Т.Я. копии искового заявления (доказательства отправки- представить суду);

-ответчикам – представить письменный отзыв на исковое заявление.

Председательствующий                                                                                  Н.В.Марченко

Судьи                                                                                                                Н.К.Калиниченко

О.Б.Нагишева