Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2008 по делу n 07АП-2617/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                           Дело №07 АП-2617/08

(А27-10674/2007-3)

09 июня 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июня 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме 09 июня 2008 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                            Марченко Н.В.

судей                                                            Кайгородовой М.Ю.

Калиниченко Н.К.

при ведении протокола судебного заседания судьей Марченко Н.В.

при участии:

от истца – Исмагиловой М.Н., доверенность № 16-04-13/002780 от 21.01.2005 года,

от ответчика ЗАО «ЕвроСайдинг» Данилина М.Д., доверенность от 18.07.2007 года,

от ответчика Пожарского О.Н. – Пожарского О.Н., протокол № 2 собрания учредителей ЗАО «ЕвроСайдинг»,

от ответчика Корнева А.Н. – не явились (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «ЕвроСайдинг» на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 11 марта 2008 года по делу № А27-10674/2007-3 по иску ИФНС по г.Кемерово к ЗАО «ЕвроСайдинг», Корневу А.Н., Пожарскому О.Н. о ликвидации организации

(судья Громыко Е.Ф.),

УСТАНОВИЛ:

Инспекция Федеральной налоговой службы по г.Кемерово (далее – ИФНС по г.Кемерово) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к закрытому акционерному обществу «ЕвроСайдинг» (далее - ЗАО «ЕвроСайдинг»), Корневу А.Н., Пожарскому О.Н. о ликвидации организации.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 11 марта 2008 года исковые требования удовлетворены: на учредителей ЗАО «ЕвроСайдинг» Корнева А.Н., Пожарского О.Н. возложена обязанность осуществить ликвидацию ЗАО «ЕвроСайдинг»; с ЗАО «ЕвроСайдинг» взыскана в федеральный бюджет государственная пошлина в размере 2000 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ЗАО «ЕвроСайдинг» в апелляционной жалобе просит решение суда отменить, производство по делу прекратить.

В обоснование апелляционной жалобы указано, что в судебном заседании 06.03.2008 года ЗАО «ЕвроСайдинг» было заявлено ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с болезнью представителя. Указанное ходатайство было необоснованно отклонено судом. При подготовке дела к судебному разбирательству представителем ЗАО «ЕвроСайдинг» было предложено отложить судебное заседание до сдачи бухгалтерского баланса за 2007 год, стоимость чистых активов которого будет больше уставного капитала общества. Ответчик считает, что суд в порядке ст.156 АПК РФ должен был отложить судебное разбирательство. По мнению ответчика, анализ годовых бухгалтерских балансов за 2004 -2006 годы свидетельствует о том, что деятельность ЗАО «ЕвроСайдинг» была временно убыточной по причине медленного развития, однако за 2007 год стоимость чистых активов стала иметь положительный результат – 723000 руб. Ответчик также считает неправомерным определение размера уставного капитала общества в 45000 руб. на основании ст.1 Федерального закона от 29.04.2002 года № 42-ФЗ о внесении дополнения в Федеральный закон о минимальном размере оплаты труда. Считает, что согласно ст.5 Федерального закона «О минимальном размере оплаты труда» от 19.06.200 года № 82-ФЗ исчисление по гражданско-правовым обязательствам, установленным в зависимости от минимального размера оплаты труда, производится с 01.07.2000 года по 31.12.2000 года исходя из базовой суммы, равной 83 руб. 49 коп., с 01.01.2001 года, исходя из базовой суммы, равной 100 руб. С учетом указанного, размер уставного капитала ЗАО «ЕвроСайдинг», по мнению ответчика полностью соответствует требованиям Федерального закона «Об акционерных обществах».

Истец в отзыве на апелляционную жалобу, возражая против ее доводов, указал, что суд принял законное и обоснованное решение. По окончании 2005 года, 2006 года согласно бухгалтерскому балансу за 2006 год стоимость чистых активов ЗАО «ЕвроСайдинг» оказалось меньше величины минимального уставного капитала, что в соответствии с п.5 ст.35 Федерального закона «Об акционерных обществах» обязывало общество принять решение о своей ликвидации. 29.03.2008 года ЗАО «ЕвроСайдинг» представлен бухгалтерский баланс за 2007 год, согласно которому стоимость чистых активов составляет 723000 руб. Согласно балансу наблюдается краткосрочный рост займов на конец 2007 года, следовательно, увеличивается обязанность по погашению процентов по обязательствам. Размер уставного капитала ЗАО «ЕвроСайдинг» соответствует требованиям закона, однако,  по мнению истца, ответчик на протяжении ряда лет является убыточным и нерентабельным. Истец также считает, что суд обоснованно отклонил ходатайство ответчика об отложении судебного заседания в связи с болезнью представителя.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика ЗАО «ЕвроСайдинг» поддержал апелляционную жалобу по указанным в ней доводам, просил решение суда отменить, принять по делу новый акт, которым исковые требования удовлетворить.

Ответчик Пожарский О.Н. поддержал апелляционную жалобу, считает решение суда незаконным и подлежащим отмене.

Представитель истца просила в удовлетворении апелляционной жалобы отказать по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Ответчик Корнев А.Н., извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в заседание суда апелляционной инстанции не явился, отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 11.03.2008 года, суд апелляционной инстанции считает решение суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ЗАО «ЕвроСайдинг» зарегистрировано Управлением промышленности, потребительского рынка, услуг, лицензирования и государственной регистрации Администрации г.Кемерово 20.05.2002 года (л.д.27-39)).

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, уставу учредителями общества являются Корнев А.Н., Пожарский О.Н.; уставный капитал ЗАО «ЕвроСайдинг» на момент регистрации составляет 10000 руб. (л.д.13-26).

В период с 2005 года по 2006 год стоимость чистых активов общества имела отрицательное значение и составила меньшую величину, чем минимально допустимый размер уставного капитала, предусмотренный законом, что послужило основанием для обращения ИФНС по г.Кемерово в арбитражный суд с заявлением о принудительной ликвидации ЗАО «ЕвроСайдинг».

Согласно п.2 ст.61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

В соответствии с п.4 ст.99 ГК РФ если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

В силу п.п.4,5,6 ст.35 Федерального закона «Об акционерных обществах», если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторских проверок стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей его чистых активов.

Общество обязано принять решение о своей ликвидации, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, указанной в ст.26 Федерального закона.

Если в случаях, предусмотренных пунктами 4,5 указанной статьи, общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о ликвидации, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков. В этих случаях орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суде требование о ликвидации общества.

Согласно постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 18.07.2003 года № 14-П по конституционно-правовому смыслу ст.35 Федерального закона «Об акционерных обществах» в системе гражданского законодательства, предполагается, что отрицательное значение чистых активов как формальное условие ликвидации акционерного общества призвано отображать его фактическую несостоятельность, а именно: отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обязательства перед кредиторами и исполнять обязанности по уплате обязательных платежей, при том, что акционеры имели возможность предпринять меры по улучшению финансового положения общества или принять решение о его ликвидации в надлежащей процедуре.

Анализ п.2 ст.61 ГК РФ позволяет прийти к выводу о том, что принятие решения о ликвидации общества это право суда, а не его обязанность.

Согласно бухгалтерскому балансу за 2006 год по окончании 2005 года, 2006 года ЗАО «ЕвроСайдинг» имело отрицательные показатели своей деятельности

Вместе с тем, представленный ответчиком в порядке ч.2 ст.268 АПК РФ в суд апелляционной инстанции бухгалтерский баланс общества за 2007 год свидетельствует о том, что стоимость чистых активов стала иметь положительное значение (723000 руб.).

Таким образом, акционерами ЗАО «ЕвроСайдинг» приняты реальные меры по улучшению финансового состояния общества.

Следовательно, оснований для ликвидации ЗАО «ЕвроСайдинг» на основании п.4 ст.35 Федерального закона «Об акционерных обществах» не имеется.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает доводы апелляционной жалобы обоснованными, а решение суда первой инстанции от 11.03.2008 года - подлежащим отмене.

В соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины должны быть возложены на истца.

Вместе с тем, на основании ст.333.37 Налогового кодекса РФ истец освобождается от уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь ст.110, п.3 ч.1 ст.270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, суд апелляционной инстанции

  П О С Т А Н О В И Л:

Решение  Арбитражного суда Кемеровской области от 11.03.2008 года по делу №  А27-10674/2007-3 отменить.

В удовлетворении иска отказать.

Возвратить ЗАО «ЕвроСайдинг» из федерального бюджета 1000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе (платежное поручение № 87 от 04.04.2008 года).

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий                                                                      Н.В.Марченко

Судьи                                                                                                     М.Ю.Кайгородова

Н.К.Калиниченко