Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2010 по делу n А73-5532/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Шестой арбитражный апелляционный суд

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 06АП-4256/2010

19 ноября 2010 года

г. Хабаровск

езолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2010 года. Полный текст  постановления изготовлен 19 ноября 2010 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего     Малышевой Л.Г.

судей                                       Волковой М.О., Тихоненко А. А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Грачевым В.А.

при участии  в заседании:

от   истца:  не явились;

от ответчика: Сайганов О.В., представитель  по доверенности от 26.01.2010 б/н,

рассмотрев в судебном заседании по правилам суда первой инстанции

дело № А73-5532/2010

Арбитражного суда  Хабаровского края

по  иску Общества с ограниченной ответственностью «Афалина-Трейд» 

к  Обществу с ограниченной ответственностью «БиСС»

о взыскании 370 000 руб.

установил: 

Общество с ограниченной ответственностью «Афалина-Трейд» (далее – истец, ООО «Афалина-Трейд») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к  Обществу с ограниченной ответственностью «БиСС» (далее – ответчик, ООО «БиСС») о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 370 000 руб.

Решением от 3 августа 2010 года Арбитражный суд Хабаровского края удовлетворил исковые требования в полном объеме, мотивируя  наличием  непогашенной  и взысканной решением суда задолженности.

Ответчик, не согласившись с решением суда, обжаловал его в Шестой арбитражный апелляционный суд,  полагая, что судом нарушено его право участвовать в рассмотрении дела. Уведомление о времени и месте судебного заседания не получал. Кроме того, не согласен с расчетом процентов,  взысканных с него. Представил свой расчет процентов. Просит решение суда отменить по процессуальной норме права и взыскать проценты по его расчету.

Руководствуясь статьями 258, 268-270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  (далее - АПК РФ), пунктами 28, 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» (далее – Постановление № 36) Шестой арбитражный апелляционный суд определением от 5 октября 2010 года перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции, так как ООО «БиСС» не был судом первой инстанции  надлежащим образом уведомлен о времени и месте судебного заседания. Дело было назначено к судебному заседанию в суде апелляционной инстанции на 09.11.2010.

В ходе судебного разбирательства на стадии исследования материалов дела был объявлен перерыв в судебном заседании по ходатайству сторон, так как  истец представил в судебное заседание уточненный расчет  в порядке статьи 49 АПК РФ. Увеличил размер исковых требований и просил взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 13.04.2007 по 09.11.2010 в размере 428 667 руб.

Ответчик полагает, что истец не вправе уточнять исковые требования в апелляционном суде и просит суд взыскать с него проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 16.03.2009 по 03.08.2010 за 504 дня просрочки, что по его расчету составляет 168 000 руб.

Согласно пункту 27 Постановления № 36 правило о недопустимости изменения размера исковых требований не распространяются на случаи, когда суд апелляционной инстанции  в силу части 5 статьи 270 АПК РФ рассматривает  дело по правилам, установленным Кодексом для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Учитывая  указанные разъяснения апелляционный суд принимает ходатайство истца об увеличении исковых требований и рассматривает дело с учетом новых исковых требований.

Как следует из материалов дела, между сторонами 02.04.2007 заключен договор строительного подряда № 3, согласно которому ответчик обязан был выполнить строительные  работы на сумму 5 000 000 руб.

Во исполнение данного договора истец платежным поручением от 12.04.2007 № 44 перечислил ответчику авансовый платеж по договору в размере 1 500 000 руб.

24.12.2009 решением Арбитражного суда Хабаровского края по делу № А73-397/2009 установлено, что договор между сторонами от 02.04.2007 следует считать незаключенным и с ООО «БиСС» в пользу ООО «Афалина-Трейд» было взыскано 1 500 000 руб.

Данное решение суда вступило в законную силу.

До настоящего времени ответчик не возвратил денежные средства и не выполнил решение суда, о чем он и не спорит.

Истец на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) просит взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 428 667 руб. за период просрочки с 13.04.2007 по 09.11.2010 с учетом ставки рефинансирования 8%,  то есть со дня поступления спорных денежных средств на счет ответчика.

С расчетом истца нельзя согласиться, так как со дня поступления ответчику денежных средств у него еще не возникло денежное обязательство перед истцом о возврате спорной денежной суммы, как неосновательное обогащение.

Согласно пункту 2 статьи 1107 ГК РФ на сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими денежными средствами (статья 395) с того времени, когда приобретатель  узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств.

Ответчик о неосновательности получения спорных денежных средств узнал из искового заявления истца о возврате 1 500 000 руб., как неосновательного обогащения после уточнения предмета иска по делу  № А73-397/2009, когда  вместо убытков ООО «Афалина-Трейд» просило взыскать неосновательное обогащение. Данное уточнение принято судом 16.03.2009 и с этого момента у ответчика наступило денежное обязательство в виде неосновательного обогащения перед истцом.

Учитывая данное обстоятельство, следует начислять проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке статьи 395 ГК РФ с 16.03.2009.

Истец просит начислять проценты по день рассмотрения спора апелляционным судом (09.11.2010). Ответчик с требованием истца не согласен и считает, что проценты следует исчислять до 03.08.2010, до дня рассмотрения спора судом первой инстанции.

Поскольку апелляционный суд рассматривает дело по правилам суда первой инстанции,  истец вправе увеличить сумму процентов за счет  периода взыскания, поэтому проценты следует начислять до 09.11.2010, как просит истец.

Взысканию подлежат проценты в сумме 200 666 руб. 66 коп. (1 500 000 х 602 дня х 8% : 360дней).

Расходы по госпошлине  отнести на обе стороны пропорционально удовлетворенным требованиям в порядке статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда   Хабаровского края от   03.08.2010 по делу № А73-5532/2010  отменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «БиСС» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Афалина-Трейд» проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 200 666 руб. 66 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Афалина- Трейд» в доход федерального бюджета госпошлину по иску в размере 6 155 руб. 66 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «БиСС» в доход федерального бюджета госпошлину по иску в размере 5 417 руб. 68 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Афалина-Трейд» в пользу общества с ограниченной ответственностью «БиСС» госпошлину по апелляционной жалобе в размере 1 063 руб. 77 коп.

В остальной части иска отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в   двухмесячный срок.

Председательствующий

Л.Г. Малышева

Судьи

М.О. Волкова

А.А. Тихоненко