Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2015 по делу n А51-15652/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-15652/2015

12 ноября 2015 года

Резолютивная часть постановления оглашена 11 ноября 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 ноября 2015 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.А. Бессчасной,

судей В.В. Рубановой, Т.А. Солохиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.С. Гребенюковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Класс»,

апелляционное производство № 05АП-9594/2015

на решение от 01.10.2015

судьи Н.Н. Куприяновой

по делу № А51-15652/2015 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Класс» (ИНН 2511047108, ОГРН 1062511029657, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 17.03.2006)

о признании незаконным и отмене постановления Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю (ИНН 2538090446, ОГРН 1052503717408, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 30.03.2005) № 486 от 15.07.2015 о назначении административного наказания по части 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) руб.,

от ООО «Класс» - директор Погосов П.С.на основании приказа № 5 от 02.06.2015, паспорт;

слушатель  Погосов С.П., паспорт,

от Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю – представитель не явился,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Класс» (далее – заявитель, общество, ООО «Класс») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Территориального отдела Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю (далее – административный орган, Управление Роспотребнадзора, ответчик) № 486 от 15.07.2015 о назначении административного наказания по части 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде административного штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) руб.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 01.10.2015 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось в Пятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 01.10.2015, апеллянт просит его отменить, как принятое при неправильном применении норм материального и процессуального права, и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на то, что в его деянии отсутствует состав вменяемого ему административного правонарушения, а при рассмотрении административного дела были существенно нарушены требования действующего законодательства, чем грубо нарушены права и законные интересы общества, в том числе право на защиту, в результате чего было вынесено незаконное постановление.

Как указывает общество, в распоряжении (приказе) о проведении внеплановой проверки № 298 от 29.06.2015 не указано, что проводящие проверку должностные лица должны проверить продовольственное сырье и пищевые продукты, отобрать от них пробы. Однако, проводящие проверку должностные лица Роспотребнадзора, по мнению общества, вышли за рамки, указанные в названном распоряжении, и проверили продовольственное сырье и пищевые продукты, отобрали от них пробы. В связи с этим, по мнению общества, действия должностных лиц Роспотребнадзора по проверке продовольственного сырья и пищевых продуктов, отбору от них проб не могут быть законными.

По мнению общества, протоколы взятия проб продукции для проведения лабораторных испытаний (исследований), экспертизы от  29.06.2015 и 30.06.2015 не могут служить в качестве надлежащих и допустимых доказательств в связи с тем, что в нарушение пункта 9 статьи 27.10 КоАП РФ взятые пробы никак не помечены и не опечатаны на месте изъятия, в результате чего их невозможно идентифицировать в дальнейшем. Кроме этого заявитель ссылается на то, что протоколом № 319 от 29.06.2015 были отобраны пробы замороженных ребер оленины, определением № 366 от 29.06.2015 проба именно замороженных ребер оленины была направлена на экспертизу, а протоколом лабораторных испытаний № 2126 от 06.07.2015 было исследовано мясо отварное – оленина. В качестве оснований для проведения  исследования в протоколе указано определение № 366 от 29.06.2015. Однако проба оленины при проведении проверки не отбиралась  и на экспертизу не направлялась.

В рассматриваемом случае, как указывает общество, дело об административном правонарушении было не только возбуждено, но и рассмотрено до составления акта проверки и без уведомления прокурора. Акт проверки направлен обществу только 21.07.2015.

По мнению общества, субъектом вменяемого административного правонарушения являются именно должностные лица, а не юридическое лицо.

Общество полагает, что оспариваемое постановление было изготовлено до начала рассмотрения дела об административном правонарушении.

Административный орган в представленном в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) письменном отзыве с доводами апелляционной жалобы не согласен по основаниям указанным в отзыве, считает решение суда законным и обоснованным, принятым при правильном применении норм материального и процессуального, просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Ходатайствует о рассмотрении дела в отсутствие представителя Управление Роспотребнадзора.

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечило, в связи с чем судебная коллегия на основании статей 156, 159, 266 АПК РФ рассмотрела апелляционную жалобу в их отсутствие по имеющимся в материалах дела документам.

Из материалов дела судом апелляционной инстанции установлено следующее.

На основании распоряжения территориального отдела Управления Роспотребнадзора по Приморскому краю в г. Уссурийске № 298 от 29.06.2015 в отношении ООО «Класс», осуществляющего деятельность в сфере услуг общественного питания в ресторане «Сорбонна», расположенном по адресу: г.Уссурийск, ул.Ленина, 50, проведена внеплановая выездная проверка с целью эпидемиологического расследования.

29.06.2015 в адрес главного врача филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском края в г.Уссурийске» Управление Роспотребнадзора направлено поручение о проведении санитарно-эпидемиологического расследования очага острой кишечной инфекции № 2333, согласно которому в срок до 01.07.2015 необходимо провести эпидиомиологическое обследование очага в ресторане «Сорбонна», г. Уссурийск, ул. Ленина, 50 случаев пищевой токсикоинфекции в течении 24-х часов с момента получения экстренного извещения с целью установления границ очага, круга контактных лиц, выявления источника передачи возбудителя, путей и факторов передачи возбудителя, условий, способствовавших возникновению острой кишечной инфекции (ОКИ); забор материала в очаге для лабораторного исследования (материалы обследования контактных на группу кишечных инфекцией и ротавирусы, пробы пищевых продуктов на микробиологические показатели, пробы воды на микробиологические показатели, смывы с объектов окружающей среды на БГКП и условно-патогенную микрофлору, пробы дезинфицирующих средств).

Согласно дополнению № 2336 от 30.06.2015 к поручению № 2333 от 29.06.2015 необходимо провести забор материала в очаге для лабораторного исследования (материалы обследования контактных на сальмонеллы, смывы с объектов окружающей среды на сальмонеллы).

Согласно дополнению № 2 от 01.07.2015 (исх. № 2368) к поручению № 2333 от 29.06.2015 необходимо провести забор материала от сотрудников ресторана «Сорбонна» ООО «Класс» для лабораторного исследования на сальмонеллы.

На основании указанных поручения и дополнений к нему сотрудником Роспортебнадзора, представителями ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г. Уссурийске» в присутствии директора общества и понятых, для проведения экспертизы взяты образец (проба) питьевой воды централизованных систем водоснабжения в горячем цехе; пробы продукции: салата из свежих овощей, риса отварного, сборной солянки с мясом, яйца сырого, замороженных ребер оленины; десерта собственного производства; полуфабриката для пирожного «Графские развалины», пирожного «Полет» собственного производства; десерта «Маккаронни», собственного производства, дата изготовления 29.06.2015; полуфабриката – основа для пирожного «Графские развалины»; пирожного «Фруктовое»; говядины (полуфабрикат порционный замороженный в вакуумной упаковке, собственного производства); гребешка замороженного; взяты смывы на сальмонеллез в кондитерском цеху и горячем цеху; проведен отбор 15 смывов, из них 7 на БГКП (бактерии группы кишечной палочки) и 8 образцов смывов на условно-патогенную микрофлору.

По факту взятия указанных образцов и проб 29.06.2015 и 30.06.2015 составлены протоколы №№ 319, 320, 321, 322, 323 и назначены экспертизы.

1. Протоколом лабораторных исследований № 2123 от 06.07.2015 г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г.Уссурийске» зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1 г. (допустимый уровень - не допускаются в 0,1 г.) в образце (пробе) - рис отварной (изготовитель ООО «КЛАСС», собственное производство, дата изготовления 29.06.2015г.).

2. Протоколом лабораторных исследований № 2124 от 06.07.2015 г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г. Уссурийске» зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1 г. (допустимый уровень - не допускаются в 0,1 г.) в образце (пробе) - сборная солянка с (изготовитель ООО «КЛАСС», собственное производство, дата изготовления 29.06.2015г.).

3. Протоколом лабораторных исследований № 2126 от 06.07.2015 г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г.Уссурийске» зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1 г. (допустимый уровень - не допускаются в 0,1 г.) в образце (пробе) - мясо отварное оленина (изготовитель ООО «КЛАСС», собственное производство, дата изготовления не установлена).

4. Протоколом лабораторных исследований № 2138 от 06.07.2015 г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г.Уссурийске» зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1 г. (допустимый уровень - не допускаются в 0,1г.) в образце (пробе) - десерт «Маккорони» (изготовитель ООО «КЛАСС», собственное производство, дата изготовления 29.06.2015г.).

5. Протоколом лабораторных исследований № 2139 от 06.07.2015 г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г.Уссурийске» зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1 г. (допустимый уровень - не допускаются в 0,1 г.) в образце (пробе) - полуфабрикат – основа для пирожного «Графские развалины» (изготовитель ООО «КЛАСС», собственное производство, дата изготовления 29.06.2015 г.).

6. Протоколом лабораторных исследований № 2140 от 06.07.2015 г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г.Уссурийске» зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1 г. (допустимый уровень - не допускаются  в 0,1 г.)  в образце (пробе) — пирожное «Полет» (изготовитель ООО «КЛАСС», собственное производство, дата изготовления 29.06.2015г.).

7. Протоколом лабораторных исследований № 2141 от 06.07.2015г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г.Уссурийске зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1 г. (допустимый уровень - не допускаются в 0,1 г.) в образце (пробе) - пирожное «Графские развалины» (изготовитель ООО «КЛАСС», собственное производство, дата изготовления 29.06.2015 г.

8. Протоколом лабораторных исследований № 2142 от 06.07.2015г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г.Уссурийске» зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1 г. (допустимый уровень — не допускаются в 0.1т.) в образце (пробе) — пирожное «Фруктовое» (изготовитель ООО «КЛАСС», собственное производство, дата изготовления 29.06.2015 г.)

9. Протоколом лабораторных исследований № 2143 от 06.07.2015 г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г.Уссурийске» зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1г. (допустимый уровень - не допускаются в 0,1г.) в образце (пробе) – мясо говядина - полуфобрикат порционный замороженный в вакуумной упаковке (изготовитель ООО  «КЛАСС», собственное производство, дата изготовления установлена).

10. Протоколом лабораторных исследований № 2144 от 06.07.2015г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г.Уссурийске» зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1 г. (допустимый уровень - не допускаются в 0.1г.) в образце (пробе) - гребешок замороженный (изготовитель не установлен, дата изготовления не установлена).

11. Протоколом лабораторных исследований № 2125 от 06.07.2015г. филиала ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае в г.Уссурийске» зафиксировано: обнаружены БГКП (колиформы) в 0,1 г. (допустимый уровень - не допускаются в 0,1г.) в образце (пробе) - яйцо сырое (дата изготовления 29.06.2015 г.).

По результатам проведенных экспертиз установлен рост БГКП. В пробах готовых блюд «рис отварной», «солянка сборная с мясом», «мясо отварное – оленина», в образцах: «яйцо сырое», гребешок замороженный, готовое блюдо – десерт «Маккаронни», полуфабрикат – основа для пирожного «Графские развалины», пирожные «Полет», «Графские развалины», «Фруктовое», пробе мяса говядина – полуфабрикат порционный замороженный в вакуумной упаковке, гребешок замороженный  обнаружены БГКП (колиформы) в 0, 1г., что не соответствует требованиям ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции».

09.07.2015 по факту выявленных нарушений административным органом оформлен протокол об административном