Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2009 по делу n А24-4333/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-4333/2008

«28» мая 2009г.

№ 05АП-992/2009

Резолютивная часть постановления оглашена «26» мая 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено «28» мая 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Алферовой Н.В.

судей: Бац З.Д., Сидорович Е.Л.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ворожбит Я.А.

при участии:

от Безушко С.Л.: представитель Спорышев С.А. по доверенности  от 16.04.2009 со специальными полномочиями сроком на 3 года, паспорт 05 08 534004, выдан 24.09.2008 года ОУФМС России по Приморскому краю в Советском районе г. Владивостока;

от общества с ограниченной ответственностью  «Согжойторг»: представитель Мельников В.С. по доверенности от 12.05.2009 года сроком действия до 31.12.2009 года, паспорт 0504 055413.

в судебное заседание не явились:

Коваленкова Лилия Анатольевна - извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Безушко Сергея Леонидовича на решение  от  04 февраля 2009 года судьи Литвиненко Е.З. и арбитражных заседателей Данилина А.А., Шевцовой Н.А. по делу № А24-4333/2008 Арбитражного суда Камчатского края  по иску Коваленковой Лилии Анатольевны к Безушко Сергею Леонидовичу третье лицо: общество с ограниченной ответственностью  «Согжойторг» о взыскании убытков

УСТАНОВИЛ:

Коваленкова Лилии Анатольевна обратилась в Арбитражный суд Камчатского края с иском к Безушко Сергею Леонидовичу, являющемуся генеральным директором общества с ограниченной ответственностью «Согжойторг», о взыскании 2 898 884 рублей убытков, причиненных обществу (с учетом уточнения требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением суда от 04 февраля 2009 года заявленные требования удовлетворены частично. С Безушко Сергея Леонидовича в пользу общества с ограниченной ответственностью «Согжойторг» взыскано 1 915 333 руб. 74 коп. убытков, в остальной части отказано.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда, Безушко Сергей Леонидович просит его отменить, в связи с неправильным применением норм материального права, и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Доводы жалобы Безушко Сергея Леонидовича сводятся к тому, что, договор аренды от 01.01.2008 года с  ИП Безушко Л.А. заключался не с целью причинения убытков ООО «Согжойторг», а во исполнение  условий п. 2.3 договора аренды от 01.01.2007 года и ст. 621 ГК РФ. Кроме того, полагает, что в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции, истцом не представлено доказательств размера убытков, причиненных ООО «Согжойторг», а расчет убытков, произведенный судом носит предположительный характер.

Извещенная надлежащим образом Коваленкова Лилия Анатольевна явку представителя в судебное заседание не обеспечила, суд, руководствуясь  ст.156 АПК РФ, рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие Коваленковой Лилии Анатольевны.

Представитель общество с ограниченной ответственностью  «Согжойторг» поддержал доводы представителя Безушко Сергея Леонидовича, считает, что обществу убытков не причинено. Отклонил утверждения истца изложенный в отзыве, о том, что в субаренду сдавались иные помещения, нежели, арендованные у ООО «Согжой».

В отзыве на апелляционную жалобу Коваленковой Лилии Анатольевны представленном в материалы дела через канцелярию суда, просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель Безушко Сергея Леонидовича в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы. Представил в материалы дела письменные пояснения, в которых полагает, что суд первой инстанции в нарушение норм процессуального права принял решение о правах и обязанностях Безушко Л.А., не привлеченной к участию в деле.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Коваленкова Лилия Анатольевна и Безушко Сергей Леонидович являются участниками ООО «Согжойторг» с долями в уставном капитале 20% и 80% соответственно.

Общество с ограниченной ответственностью «Согжойторг» на основании договора аренды  от 02.09.04 года заключенного с ООО «Согжой» является арендатором нежилых помещений №1-3; 9-13;16-48 общей площадью 1131,2 кв.м. в здании торгового центра, расположенного г. Елизово, ул. Ленина , 30-б.

Указанный договор аренды зарегистрирован в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Согласно п. 3.1 арендная плата по договору составляет 130 000 руб. в месяц.

Генеральный директор общества Безушко Сергей Леонидович, 01.01.08 г. заключил с ИП Безушко  Лилианой Анатольевной договор №4 о предоставлении ей в субаренду 660 кв.м. из 1131,2 кв.м. арендованных площадей.

Согласно п.1.2 договора имущество передается ИП Безушко Л.А. для сдачи в субаренду при условии принятия на себя ответственности за полное обеспечение отопления и расходов по ремонту торгового центра.

Арендная плата установлена в размере 30 000 руб. (п.4.1 договора) в месяц.

ИП Безушко Л.А. в свою очередь сдает указанные площади в субаренду следующим лицам и на следующих основаниях:

1) ИП Степанову П.Л. 88 кв.м. за 82 368 руб. в месяц (договор № 2 от 03.01.08 г.);

2) ИП Казанцевой О.Б. 253,5 кв.м. за 208000 руб. в месяц (договор № 3 от 03.01.08 г.);

3) ИП Лезвинскому О.С. 127,5 кв.м за 125 000 руб. в месяц (договор № 7 от 03.01.08 г.)

4) Чукалиной Ю.Е. 36 кв.м. за 33 690 руб. в месяц (договор № 1 от 03.01.08 г.);

5) Кулакову И.А.46,8 кв.м. за 40 700 руб. в месяц (договор № 4 от 03.01.08 г.).

Исполнение указанных договоров подтверждается ответами ИП Кулакова И.А., ИП Чукалиной Ю.Е., Казанцевой О.Б. и представленными ими платежными документами.

Договор № 4 от 01.01.08 г. по соглашению сторон был расторгнут 25.06.08 г.

Истец полагает, что договор субаренды, заключенный генеральным директором Безушко С.Л. со своей женой ИП Безушко Л.А., не выгоден для общества, поскольку единственным видом деятельности ООО «Согжойторг» является сдача арендованных помещений в субаренду. Общество могло получить значительно больший доход, сдавая помещения в субаренду другим субарендаторам, а не  ИП Безушко Л.А.

Разницу между арендной платой установленной ООО «Согжойторг» для ИП Безушко Л.А. и арендной платой установленной ИП Безушко Л.А. для третьих лиц истец определил как убытки (упущенную выгоду), причиненные обществу недобросовестными действиями генерального директора Безушко С.Л. и обратился в Арбитражный суд Камчатского края с настоящим иском.

Удовлетворяя заявленные требования в части суммы 1 915 333 рублей 74 копейки, арбитражный суд исходил из того, что на момент заключения договора аренды с ООО «Согжой» генеральный  директор ООО «Согжойторг» знал, что средняя стоимость арендной платы за 1 кв.м. сложившаяся в г.Елизово, составляет 600 руб., поэтому, заключая договор аренды с ИП Безушко Л.А. по цене 45 руб. 45 коп. за 1 кв.м., Безушко С.Л. действовал не добросовестно.  Сумма убытков исчислена судом, как разница между стоимостью арендной платы по договору от 01.01.08 № 4 и стоимостью арендной платы по всем договорам субаренды за 5,5 месяцев, исходя из стоимости аренды за 1 кв.м. в сумме 919, 56 рублей.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального Кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене по следующим основаниям.

В соответствии с п. 2 ст. 44 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор) несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновным действием (бездействием). Понятие убытков определено в ст. 15 ГК РФ, согласно которой, под убытками понимаются расходы, которое лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно пункту 5 статьи 44 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» с иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений.

Таким образом, из указанных выше положений действующего законодательства Российской Федерации следует, что на истце лежала обязанность доказать нарушенное право общества, факт причинения убытков в имущественной сфере общества, наличие виновных действий и причинно-следственной связи между действиями ответчика и возникновением убытков, в результате подписания договора субаренды от 01.01.2008 года № 4.

Из материалов дела не усматривается, что в результате заключения договора субаренды от 01.01.2008 года № 4 были нарушены права ООО «Согжойторг». В деле отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что указанный договор субаренды не исполнялся надлежащим образом – индивидуальным предпринимателем. Следовательно, право ООО «Согжойторг», как арендатора по договору субаренды от 01.01.2008 года № 4 не было нарушено.

Однако, исчисляя размер убытков как разницу между стоимостью арендной платы по договору от 01.01.2008 года и стоимостью  арендной платы по всем договорам субаренды, заключенным ИП Безушко Л.А. с третьими лицами, истец не представил доказательств, подтверждающих безусловную возможность передачи в аренду помещений общей площадью  660 кв.м.по той же арендной ставке, что и по договорам субаренды с третьими лицами – каждое помещение в отдельности. Не учтены и расходы общества, которые оно обязано нести по отоплению, содержанию помещения.

На основании вышеизложенного коллегия полагает необоснованным довод суда первой инстанции о нарушении прав общества и о том, что передача имущества в субаренду третьим лицам, минуя ИП Безушко Л.А., могла быть произведена обществом по значительно более высоким ценам.

Как предусмотрено положениями статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, закрепляющими принцип свободы гражданско-правового договора, граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

При заключении договора аренды от 01.01.2008 года Безушко Сергей Леонидович как генеральный директор ООО «Согжойторг» не допустил виновных действий, поскольку действовал в пределах своих полномочий, закрепленных в п. 10.7 Устава ООО «Согжойторг», по осуществлению обычной хозяйственной деятельности общества.

Довод истца о заинтересованности Безушко Сергея Леонидовича в заключении договора от 01.01.2008 года не может быть принят во внимание при отсутствии вступившего в законную силу судебного акта о признании данной оспоримой сделки недействительной. Кроме того, совершение сделки с заинтересованностью само по себе не свидетельствует о причинении убытков в результате ее исполнения.

Исследовав материалы дела, Пятый арбитражный апелляционный суд установил, что  материалами дела в нарушение ст.ст. 66-68 АПК РФ не подтверждена причинно - следственная связь между действиями ответчика и убытками,  которые понесло общество, не доказано наличие умысла либо вины ответчика в причинении обществу каких-либо убытков, не подтвержден размер убытков. Расчет носит предположительный характер.

Доводы, изложенные истицей, в отзыве на апелляционную жалобу отклоняются, как не влияющие на выводы суда апелляционной инстанции по настоящему делу.

На основании вышеизложенного, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение Арбитражного суда Камчатского края подлежит отмене, как принятое с нарушением норм материального права, при отсутствии доказанного истцом факта противоправного поведения ИП Безушко С.Л. реально повлекшего причинение убытков обществу.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

         Решение от  04.02.2009 года по делу № А24-4333/2008 отменить.

В удовлетворении требований участника общества с ограниченной ответственностью «Согжойторг» Коволенковой Лилии Анатольевны о взыскании с генерального директора общества с ограниченной ответственностью «Согжойторг»  Безушко Сергея Леонидовича 2 898 884 рублей отказать.

Взыскать с Коваленковой Лилии Анатольевны, 03.07.1966 года рождения, паспорт 3002 140117, выдан 25.05.2002 года ОВД Елизовского РМО Камчатской области, зарегистрирована по адресу: г. Елизово Камчатского края, проезд Излучина, д. 11, в доход федерального бюджета 2 932 (две тысячи девятьсот тридцать два) рубля 42 копейки государственной пошлины по иску.

Взыскать с Коваленковой Лилии Анатольевны, 03.07.1966 года рождения, паспорт 3002 140117, выдан 25.05.2002 года ОВД Елизовского РМО Камчатской области, зарегистрирована по адресу: г. Елизово Камчатского края, проезд Излучина, д. 11, в пользу Безушко Сергея Леонидовича, 29.01.1963 года рождения, паспорт 3007 392109, выдан 21.02.2008 года Отделением ОФМС России по Камчатскому краю в Елизовском районе, проживает: Камчатский край, г. Елизова, ул. Механизации, д. 17,  1 000 (одну тысячу) рубля государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Выдать исполнительные листы.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Алферова Н.В.

Судьи:

Сидорович Е.Л.

Бац З.Д.