Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2009 по делу n А51-669/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

690007, г. Владивосток, ул. 1-я Морская, 2, 4

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Арбитражный суд апелляционной инстанции

г. Владивосток

29 мая 2009 года                                                           Дело №А51-669/2009                                                                                                           05АП-1080/2009

Резолютивная часть постановления оглашена  27.05.2009г.

Постановление в полном объеме изготовлено  29.05.2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей:  Т.А. Солохиной, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Ворожбит

при участии:

от Открытого акционерного общества «ТУРНИФ»: представитель Кондратьева О.Н. по доверенности № 09/03Д от 11.01.2009 года сроком действия до 31.12.2009 года (со специальными полномочиями);

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району                                      г. Владивостока: специалист Коноба А.В. по доверенности № 11/2 от 11.01.2009 года сроком действия до 31.12.2009 года (с ограниченными полномочиями),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «ТУРНИФ» на решение от 18.02.2009 судьи А.А. Фокиной по делу               №А51-669/2009 Арбитражного суда Приморского края по заявлению Открытого акционерного общества «ТУРНИФ» к Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Владивостока  о признании недействительным  решения,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «ТУРНИФ» (далее по тексту – общество, ОАО «ТУРНИФ», налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Владивостока  (далее по тексту – налоговый орган, инспекция, налоговая служба)  № 1965 06-12/8634 от 27.11.2008.

Решением суда от 18.02.2009 в удовлетворении  требований отказано в связи с тем, что  общество в нарушение пп.1 п.1 ст.146 и пп.5 п.1 ст.148 НК РФ  не исчислило и не уплатило НДС с реализации услуг по договору аренды судна БАТМ «Пионер Николаев» на общую сумму 221.335 рублей.

Не согласившись с решением суда, общество подало апелляционную жалобу, доводы которой сводятся к тому, что  из анализа п.1 и  п.2 ст.148 НК РФ следует, что операции общества по сдаче судна в аренду с экипажем не подлежит обложению  НДС.  При определении места  осуществления деятельности  организации принимаются во внимание правовая природа заключенного налогоплательщиком договора и фактический характер деятельности налогоплательщика. В рассматриваемом случае,  между обществом и ЗАО «ИНТРАРОС» сложились отношения по оказанию услуг, связанных как с представлением судна в аренду с экипажем, так и  с их эксплуатацией за пределами территории РФ, на основании чего у налогоплательщика отсутствует объект налогообложения, предусмотренный пп.1 п.1 ст.146 НК РФ и обязанность по уплате налога.   Услуги по передаче судна в аренду с экипажем являются услугами, связанными с фрахтованием, местом реализации которых в соответствии с пп.5 п.1.1 ст.148 НК РФ не признается  территория Российской Федерации.

В то же время, общество указало, что при предоставлении  судна  в тайм-чартер оно руководствовалось письмами Министерства финансов Российской Федерации               № 03-07-08/13 от 08.05.2007, № 03-07-08/102 от 08.05.2007, согласно которым  территорией Российской Федерации не признается  место реализация услуг по предоставлению рыболовных судов с экипажем во временное пользование для ведения промысла  за пределами территории Российской Федерации, в том числе в исключительной экономической зоне, в связи с чем такие услуги объектом налогообложения НДС  в РФ не являются.

Представитель общества  в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель налогового органа с доводами жалобы ОАО  «ТУРНИФ» не согласен в полном объеме, считает, что судом первой инстанции были полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства дела и правильно применены нормы как материального, так и процессуального права в связи  с чем,  просит оставить апелляционную жалобу общества  без удовлетворения, решение суда - без изменения, представил письменный отзыв.

Проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, коллегия апелляционной инстанции находит решение суда законным и обоснованным, а апелляционные жалобы – не подлежащими удовлетворению в силу следующего.

Инспекцией ФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока была проведена камеральная проверка  представленной  18.07.2008 налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2008 года  ОАО «ТУРНИФ», в ходе которой было установлено, что обществом в нарушение пп.1 п.1 ст.146 НК РФ и абз.2 п.2 ст.148 НК РФ неправомерно исключены из объекта налогообложения  и отражена  в налоговой декларации по НДС  по коду 1010812 «Реализация работ (услуг), местом реализации которых не признается территория РФ»  сумма за оказанные услуги по передаче в аренду судно  БАТМ «Пионер Николаев» в размере  1.229.643 рубля, что привело к неуплате налога на добавленную стоимость в сумме 221.335 рублей.

Данный факт зафиксирован в акте проверки № 522206/12/7571 от 10.10.2008 года.

По результатам рассмотрения материалов проверки налоговым органом  принято решение № 1965 06-12/8634 от 27.11.2008 об отказе в  привлечении ОАО «ТУРНИФ» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. Данным решением  обществу предложено уплатить доначисленный НДС в сумме 221.335 рублей, на основании  п.1 ст.109 НК РФ в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности отказано  в связи с имеющейся на лицевом счете переплатой.

Посчитав, что решение налогового органа №1965 06-12/8634 от 27.11.2008 нарушает его права и законные интересы в сфере осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности, общество обратилось в суд  с заявлением о признании его недействительным.

При рассмотрении настоящего спора, суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требования налогоплательщика, правомерно исходил из следующего.

В период 2 квартала 2008 года ОАО «ТУРНИФ» предоставляло  принадлежащее ему на праве собственности судно БАТМ «Пионер Николаев» во временное пользование  в Карагинской подзоне (исключительной экономической зоне России)  на  основании договора Тайм-чартера № 4ар от 27.09.2007 для освоения квоты судовладельца по вылову минтая.

По договору № 4ар от 27.09.2007 сроки  и место передачи судна  во фрахт определяются сторонами согласно акту приема-передачи судна в аренду (из аренды).

За пользование судном установлена арендная плата и стоимость услуг по добыче и переработке водных биологических ресурсов по суточной ставке, размер которой оговорен в приложении №1 к договору, в дополнительном соглашении к договору от 01.02.2008.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ предусмотрено, что объектом налогообложения по НДС признаются операции  по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Порядок определения месте реализации  работ (услуг) в целях налогообложения НДС регламентируется положениями статьи  148 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 148 НК РФ место реализации услуг по представлению в пользование судна (в том числе морского судна) с экипажем по договору аренды определяется по месту осуществления деятельности организации, оказывающей такие услуги. Местом осуществления деятельности организации, согласно абзацу 1 пункта 2 данной статьи, считается территория Российской Федерации в случае присутствия  этой организации на территории Российской федерации на основе государственной регистрации. При этом пунктом 2 названной статьи установлено, что местом осуществления деятельности организации, которая предоставляет в пользование, в том числе морские суда или суда внутреннего плавания по договору аренды (фрахтования на время) с экипажем, а также услуги по перевозке, не признается территория  российской Федерации, если перевозка осуществляется между портами, находящимися за пределами территории Российской Федерации.

Исходя из анализа указанных норм, следует, что услуги по предоставлению во временное пользование (фрахтование на время) морского судна с экипажем освобождаются от обложения НДС при условии использования арендуемого судна для перевозок между портами, находящимся за пределами территории Российской Федерации.

Таким образом, в случае предоставления российской организации транспортного средства по договору аренды, не предусматривающему перевозку, место реализации данных услуг следует определять в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 148 НК РФ и с учетом положений абзаца 1 пункта 2 статьи 148 НК РФ.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, 27.09.2007 ОАО  «ТУРНИФ» заключен с  ЗАО «ИНТРАРОС» договор  аренды № 4ар  судна БАТМ «Пионер Николаев» с экипажем  (л.д.30-31), по условиям которого общество передает  судно во временное пользование с экипажем для  освоения квоты судовладельца по вылову минтая в Карагинской подзоне (в исключительной экономической зоне России).

Согласно представленным в дело актам приема-передачи в рамках исполнения данного договора судно передано в аренду на 2 дней судовладельцу (акт приема-передачи от 10.04.2008), возвращено Собственнику актом приема-передачи от 12.04.2008.

Согласно выписке из судовых журналов № 340/3273 в период с 10.04.2008 по 11.04.2008 включительно судно БАТМ «Пионер Николаев» вело промысел в Охотском море за пределами территориальных вод Российской Федерации.

Передача судна судовладельцу и возврат его собственнику производился в районе промысла в исключительной экономической зоне России за пределами таможенной территории РФ.

Арендная плата, полученная по данному договору в сумме 1.229.643,64 рубля, не была включена обществом с налогооблагаемую базу при исчислении НДС за 2 квартал 2008 года.

Из содержания договора аренды и его приложений, следует, что судно  использовалось фрахтователем для вылова рыбы  по квотам судовладельца за пределами территории  Российской Федерации, что соответствует статье 198 КТМ РФ.

Поскольку других доказательств использования судна в указанный период времени за пределами территории Российской Федерации для иных целей, кроме вылова  минтая по квотам арендатора, общество в суд и налоговый орган не представило, коллегия считает правильным вывод суда о том, что оказанные обществом услуги не отвечают признакам перевозки (транспортировки), а также не являются услугами, непосредственно связанными с транспортировкой или фрахтованием,  а представляют собой непосредственно услуги по передаче  судна в аренду (фрахт) с экипажем, а довод общества в указанной части является необоснованным.

Коллегия не может согласиться с мнением заявителя жалобы о том, что если передача  судна с экипажем во временное пользование и последующее использование указанного судна осуществляется за пределами территории России, то место реализации услуг по передаче такого судна  во временное пользование на основании договора аренды с экипажем не признается территорией России и указанные услуги не являются объектом налогообложения по НДС,  в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ объектом обложения налогом на добавленную стоимость является реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. При этом место реализации работ (услуг) определяется с учетом требований статьи 148 Налогового кодекса РФ.

Согласно абзацу 1 пункта 2 статьи 148 Налогового кодекса РФ местом осуществления деятельности организаций, оказывающих виды услуг, не предусмотренные подпунктами 1 - 4.1 пункта 1 настоящей статьи считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия этой организации на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации.

В целях настоящей главы (абзац 2 пункт 2 статьи 148 НК РФ) местом осуществления деятельности организации, которая предоставляет в пользование воздушные суда, морские суда или суда внутреннего плавания по договору аренды (фрахтования на время) с экипажем, а также услуги по перевозке, не признается территория Российской Федерации, если перевозка осуществляется между портами, находящимися за пределами территории Российской Федерации.

Таким образом, в случае предоставления российской организации транспортного средства по договору аренды, не предусматривающему перевозку, место реализации данных услуг следует определять в соответствии с подпунктом 5 пункта 1                     статьи 148 НК РФ и с учетом положений абзаца 1 пункта 2 статьи 148 НК РФ.

Судом установлено, что ОАО «ТУРНИФ» (зарегистрированное на территории Российской Федерации, местом нахождение организации в соответствии с ее учредительными документами является г. Владивосток) заключило с ЗАО «ИНТРАРОС» (зарегистрированное на территории Российской Федерации, местом нахождения организации в соответствии с ее учредительными документами является    г. Владивосток) договор аренды судна с экипажем № 4ар от 27.09.2007, по условиям которых общество предоставляет ЗАО «ИНТРАРОС» во временное пользование (аренду) судно БАТМ «Пионер Николаев» для освоения квоты судовладельца по вылову минтая в Карагинской подзоне.

Как следует из материалов дела,  акты приема-передачи судна оформлялись  в              г. Владивостоке. Согласно пояснениям представителей  общества руководители обеих сторон по договору аренды № 4ар от 27.09.2007 в момент передачи судна находились в г. Владивостоке.

Таким образом, коллегия считает обоснованный вывод суда о том, что местом деятельности общества является территория Российской Федерации, местом реализации услуг по договору аренды судна с экипажем для промысла биоресурсов признается территория Российской Федерации, в связи с чем, выручка, полученная от оказания данных услуг, подлежит обложению НДС на основании пп.1 п.1 ст.146 НК РФ.

Как следует из материалов дела, общество при применении налоговой льготы руководствовалось письменными разъяснениями Департамента по налоговой и таможенно-тарифной политике Министерства Финансов РФ, данными им неопределенному кругу лиц, в частности,