Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2009 по делу n А51-9050/2008. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-9050/2008 32-187

07 мая 2009г.

№ 05АП-2762/2008

Резолютивная часть постановления оглашена 05 мая 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 мая 2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Л.Ю. Ротко

судей:                              Н.И. Фадеевой, И.С. Чижикова

при ведении протокола секретарем судебного заседания: К.И. Граждан

при участии:

от ОАО «Российские железные дороги» - Юн А.В. (уд. № III 001691, дов. № 607 от 06.10.2008).

от ОАО «Восточный порт» - Скрипка В.Е. (паспорт 0502 856397, дов. № 156 от 06.10.2008).

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Восточный порт»

на решение от 24.10.2008

судьи В.В. Овчинникова

по делу № А51-9050/2008 32-187 Арбитражного суда Приморского края  

по иску ОАО «Российские железные дороги»

к ОАО «Восточный порт»

о взыскании 685 657 руб. 17 коп.

           УСТАНОВИЛ:

ОАО «Российские железные дороги» в лице Дальневосточной железной дороги филиала ОАО «РЖД» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к ОАО «Восточный порт» о взыскании 685 657 руб. 17 коп., составляющих плату за пользование вагонами, прибывших в адрес ответчика и простоявших на станции Находка-Восточная в ожидании их приема грузополучателем в период с 25.08.2007 по 18.09.2007, начисленную по ст. 39 Федерального закона «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации».

Решением от 24.10.2008 с ОАО «Восточный порт» в пользу ОАО «Российские железные дороги» взыскано 685 657 руб. 17 коп.

Не согласившись с решением суда, ОАО «Восточный порт» обратилось в суд с апелляционной жалобой.

Обжалуя решение суда, ОАО «Восточный порт» просит его отменить как незаконное и необоснованное. Указывает, что истец, оформляя акты общей формы в одностороннем порядке, не представил надлежащих доказательств, подтверждающих вину грузополучателя и отсутствие технических возможностей принятия вагонов или занятости фронта выгрузки. Представленные истцом акты общей формы не содержат дату и время предъявления на подпись грузополучателю, не содержат сведения, когда ответчик отказался от их подписи. Считает, что акты общей формы не могут быть надлежащим доказательством, поскольку составлены в одностороннем порядке. Книга уведомлений оформлена с нарушением установленного порядка. Причины простоя не соответствуют действительности, поскольку готовность порта в приеме спорных вагонов, направленных в адрес истца, подтверждается заявками на подачу спорных вагонов под выгрузку. Кроме того, считает, что в материалах дела отсутствуют доказательства уведомления ответчика о подаче спорных вагонов по актам общей формы № 2/632246, № 2/632247, № 2/632253, № 2/632254, № 2/632255, № 2/632256, № 2/632257, № 2/632258, № 2/632259, № 2/632260, № 2/632261, № 2/632262, № 2/632263, № 2/632264, № 2/632265 от 13.09.2007, № 631759 от 25.08.2007. Полагает, что начисление истцом НДС по ставке 18 % неправомерно в силу пп. 9 п. 1 ст. 164 НК РФ.

Истец считает, что судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное решение, с учетом обстоятельств и при оценке всех доказательств, представленных сторонами, и просит оставить решение без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Решение проверяется в порядке ст.ст. 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения истца и ответчика, апелляционная инстанция считает, что решение подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 30.10.2001 между ОАО «Российские железные дороги» и ОАО «Восточный порт» заключен договор на эксплуатацию железнодорожного пути порта станции Находка Восточная, по условиям которого осуществляется обслуживание принадлежащего порту железнодорожного подъездного пути, примыкающего к станции Находка-Восточная, к ходовому пути парка 3, стрелкой № 1 на причалы 10,11,12,13,14 стрелками 18,34 на контейнерный причал, сроком действия по 12.10.2006. Срок действия договора был продлен дополнительным соглашением от 20.11.2006.

В адрес ОАО «Восточный порт» с 25.08.2007 по 18.09.2007 прибывали вагоны с грузом, которые длительное время находились на путях станции Находка Восточная по вине ответчика вследствие отказа ответчика в приеме вагонов под выгрузку. В подтверждение данного факта были составлены акты общей формы №№ 631758,631762, 2/632080, 2/632081, 2/632087, 2/632088, 2/632089, 2/632089, 2/632090, 2/632091, 2/632092, 2/632093, 631754, 631759, 631761, 2/632094,2/632261, 2/632262, 2/632263, 2/632264,2/632247, 2/632246, 2/632253, 2/632254, 2/632255, 2/632256, 2/632257, 2/632258, 2/632259, 2/632260, 2/632265, 2/632082, 2/632274,2/632275, 2/632276, 2/632277, 2/632255, 2/632278, 2/632344.

На основании указанных документов истцом составлены ведомости подачи и уборки вагонов № 902951, № 902952, № 902953, № 902954, № 902955, № 902956 и начислена плата за простой вагонов в сумме 689 230 руб.75 коп.. Начисленная плата за пользование вагонами признана ответчиком и оплачена частично в сумме 3 673 руб. 58 коп.

Так как ОАО «Восточный порт» не оплатило в добровольном порядке в полном объеме начисленную ему плату за пользование вагонами, то ОАО «Российские железные дороги» обратилось с настоящим иском в Арбитражный суд Приморского края.

В соответствии со статьей 39 УЖТ РФ за время задержки вагонов, контейнеров в ожидании подачи или приема по причинам, зависящим от грузополучателей, грузоотправителей, владельцев железнодорожных путей необщего пользования, указанные лица вносят перевозчику плату за пользование вагонами, контейнерами. Порядок оформления, в том числе ожидания подачи или приема вагонов, контейнеров на железнодорожной станции назначения, устанавливается правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом.

В соответствии со статьями 39, 119 УЖТ РФ и Разделом 3 Правил составления актов при перевозках грузов на железнодорожном транспорте, утвержденных Приказом МПС России от 18.06.03 № 45, задержка вагонов на станции назначения в ожидании их под выгрузку по причинам, зависящим от грузополучателя, владельца (пользователя) железнодорожного пути удостоверяется актом общей формы, в котором указывается причина задержки вагонов, контейнеров с указанием их номеров, время начала и окончания задержки, фактическое время задержки вагонов, контейнеров.

Таким образом, акт общей формы является документом, удостоверяющим факт и продолжительность простоя. Из представленных истцом актов общей формы видно, что они составлены в соответствии с Правилами составления актов.

В материалах дела представлены акты общей формы за №№ 631758,631762, 2/632080, 2/632081, 2/632087, 2/632088, 2/632089, 2/632089, 2/632090, 2/632091, 2/632092, 2/632093, 631754, 631759, 631761, 2/632094,2/632261, 2/632262, 2/632263, 2/632264,2/632247, 2/632246, 2/632253, 2/632254, 2/632255, 2/632256, 2/632257, 2/632258, 2/632259, 2/632260, 2/632265, 2/632082, 2/632274,2/632275, 2/632276, 2/632277, 2/632255, 2/632278, 2/632344, ведомости подачи и уборки вагонов за № 902951, 902952, 902953, 902954, 902955, 902956, в которых перечислены вагоны, прибывшие в адрес ОАО «Восточный порт», с указанием их номеров. Причинами задержки указано: вагоны простаивают на путях станции ввиду отказа в приеме под выгрузку на подъездные пути; указано время начала и окончания задержки.

На основании актов общей формы истцом, в соответствии с § 87 Инструкции по ведению станционной коммерческой отчетности, составлены ведомости подачи-уборки вагонов, в которых произведен расчет платы за простой.

Указанные ведомости подачи-уборки вагонов не подписаны ответчиком. В связи с этим истцом оформлены акты общей формы, подтверждающие отказ от подписания ведомости подачи-уборки вагонов, в соответствии с п. 3.1. Правил составления актов при перевозках грузов железнодорожным транспортом.

Кроме того, согласно п. 3.2.4 Правил составления актов при перевозках грузов железнодорожным транспортом, при несогласии с содержанием акта общей формы перевозчик или грузополучатель вправе изложить свое мнение. В этом случае необходимо в акте общей формы напротив подписи указать: «С разногласиями» или «С возражением». Имеющиеся разногласия или возражения должны быть направлены перевозчику в день составления акта общей формы, либо не позднее следующих суток со дня составления акта общей формы, что сделано ответчиком не было.

Акты общей формы, ведомости подачи и уборки вагонов направлены истцом ответчику письмом от 26.09.2007. Доказательств вручения истцу возражений или разногласий к актам в течение суток ответчиком суду не представлено.

В соответствии со ст. 34 УЖТ РФ перевозчик обязан уведомить грузополучателя о прибывших в его адрес грузах не позднее, чем в 12 часов дня, следующего за днем прибытия грузов. Порядок и способ уведомления устанавливаются по соглашению сторон. В случае, если перевозчик не уведомляет о прибытии грузов, грузополучатель освобождается от платы за пользование вагонами, контейнерами и от платы за хранение грузов до получения уведомления об их прибытии. Перевозчик уведомляет грузополучателя, владельца железнодорожного пути необщего пользования о времени подачи вагонов, контейнеров с грузами к месту их выгрузки грузополучателем не позднее чем за два часа до объявленной подачи вагонов, контейнеров, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Пунктом 3.5 Правил эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего пользования (утв. Приказом МПС РФ № 26 от 18.06.2003) о времени подачи вагонов, контейнеров также предусмотрено, что перевозчик уведомляет владельца, пользователя или контрагента железнодорожного пути необщего пользования не позднее, чем за 2 часа до подачи вагонов.

Владелец, пользователь или контрагент железнодорожного пути необщего пользования обязан назначить своих представителей, ответственных за прием уведомлений, и письменно сообщить перевозчику их фамилии и номера телефонов.

Порядок передачи уведомлений о времени подачи вагонов устанавливается договором на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования.

Согласно пунктам 3 и 5 договора об эксплуатации подъездного железнодорожного пути порта, о прибытии груженых вагонов станция по телефону уведомляет сменного диспетчера порта, который передает по телефону в техническую контору станции разнарядку на прибывшие вагоны.

Технический конторщик станции вносит разнарядку порта в натурный лист, с указанием фамилии диспетчера. Груженые вагоны подаются в порт по разнарядке, указанной в натурном листе. При не предоставлении в течение двух часов после прибытия разнарядки на прибывшие вагоны, они числятся на ответственности по рта.

Каких-либо доказательств того, что данный порядок истцом не выполнялся, суду не представлено. В процессе исполнения обязательств по договору ОАО «Восточный порт» не высказывал претензий ОАО «Российские железные дорога» по отсутствию уведомлений на подачу вагонов под выгрузку, либо передачу уведомлений неуполномоченным лицам.

Исследовав в соответствии со ст. 71 АПК РФ представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований для взыскания платы за пользование вагонами за время их нахождения на станции назначения в ожидании подачи под разгрузку в сумме 650 594 руб. 17 коп. Из представленных актов общей формы, ведомостей подачи-уборки вагонов, памяток приемосдатчика судом установлена вина ответчика в простое вагонов, время простоя и сумма платы за пользование вагонами. В нарушение ст. 65 АПК РФ ответчик не представил доказательств, свидетельствующих о простое вагонов не по его вине или об отсутствии простоя.

Следует согласиться с доводами апелляционной жалобы и отказать во взыскании 35 063 руб. 11 коп. по акту общей формы № 631759 от 25.08.2007.

Согласно п. 16 Правил выдачи грузов на железнодорожном транспорте, утвержденных Приказом МПС России от 18.06.2003 № 29 перевозчик уведомляет грузополучателя, владельца железнодорожного пути необщего пользования о времени подачи вагонов, контейнеров с грузами к месту их выгрузки грузополучателем или на железнодорожные выставочные пути при обслуживании грузополучателя локомотивом владельца железнодорожного пути необщего пользования или пользователя не позднее чем за два часа до объявленной подачи вагонов, контейнеров, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Как следует из п. 3 договора от 30.10.2001 о подаче вагонов в порт станция уведомляет по телефону сменного диспетчера порта не позднее чем за два часа до подачи.

Согласно п. 7 параграфа 89 Инструкции по ведению стационарной коммерческой отчетности для записи уведомлений о времени подачи вагонов под погрузку в выгрузку на станции ведется книга уведомлений по форме ГУ-2.

В отношении вагона № 67712455 (акт общей формы № 631759) суд апелляционной инстанции считает недоказанным факт простоя, так как в материалы дела в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлена книга уведомлений о времени подачи вагонов под погрузку. Таким образом, не имеется оснований для расчета платы за вагон № 67712455.

Довод заявителя жалобы о том, что в материалах дела отсутствуют доказательства уведомления ответчика о подаче спорных вагонов по актам общей формы № 2/632246, № 2/632247, № 2/632253, № 2/632254, № 2/632255, № 2/632256, № 2/632257, № 2/632258, № 2/632259, № 2/632260, № 2/632261, № 2/632262, № 2/632263, № 2/632264, № 2/632265 от 13.09.2007, судебной коллегией не принимается как противоречащий материалам дела. В судебном заседании истец представил книгу уведомлений о времени подачи вагонов под погрузку или выгрузку от 03.09.2007.

Довод заявителя жалобы о неправомерном начислении НДС судом апелляционной инстанции отклоняется в силу следующего.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0