Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.04.2009 по делу n А24-2307/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А24-2307/2008

«30» апреля 2009 г.

№ 05АП-42/2009

Резолютивная часть постановления оглашена «23» апреля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено «30» апреля 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Еремеевой О.Ю., 

судей: Алферовой Н.В., Солохиной Т.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Ворожбит Я.А.

при участии:

стороны извещены, не явились

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС по г. Петропавловску-Камчатскому      на решение Арбитражного суда Камчатского края     от  24.11.2008

по делу №А24-2307/2008,  принятое  судьёй  А.М. Сакун, по заявлению    ООО «Ника»    к ИФНС по г. Петропавловску-Камчатскому  

заинтересованное лицо: Молдовану В.К.   

о   признании  недействительными решений   об отказе    в государственной  регистрации  юридического лица  от 01.04.2008

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Ника» обратилось в арбитражный суд Камчатского края с заявлением о признании недействительными решений Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску – Камчатскому об отказе в государственной регистрации юридического лица от 01.04.2008.

Решением суда от 24.11.2008 заявленные требования удовлетворены, решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску – Камчатскому об отказе в государственной регистрации юридического лица от 01.04.2008, признаны недействительными, как не соответствующие Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда, Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску - Камчатскому просит его отменить, поскольку  полагает, что судом первой инстанции нарушены нормы материального права. Считает выводы суда первой инстанции, ошибочными, ссылаясь в обоснования своих доводов на положения п. 3 ст. 91 ГК РФ, п. 4 ст. 12, ст. 23, ст. 24, ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14 –ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Общество с ограниченной ответственностью «Ника» в отзыве на жалобу просит решение суда оставить без изменения как законное и обоснованное.

ИФНС России по г.Петропавловску-Камчатскому, общество с ограниченной ответственностью «Ника» и Молдовану В.К. извещенные о времени и месте судебного разбирательства своих  представителей в суд не направили.

От ИФНС по г. Петропавловску-Камчатскому    через канцелярию суда поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы без участия представителя, судом заявленной ходатайство рассмотрено и удовлетворено.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей  ИФНС России по г.Петропавловску-Камчатскому, общества с ограниченной ответственностью «Ника» и Молдовану В.К.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального Кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене по следующим основаниям.

         Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью «Ника» зарегистрировано 17 августа 2005 года в качестве юридического лица Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по г. Петропавловску – Камчатскому Камчатской области, о чем выдано свидетельство серия 41 № 000253439. Учредителями общества являются Ника Павел Васильевич и Молдавану Василий Константинович. Уставный капитал Общества составляет 10 000 руб., размер вклад а каждого из участников – 5 000 руб. На момент регистрации Общества и в течение первого года деятельности Общества учредители не оплатили уставный капитал в полном объеме, доля в уставном капитале по мнению заявителя оплачена только гр. Ника П.В. в размере 5000 руб., что подтверждается мемориальным ордером от 02.08.2005.

На основании того, что доля в уставном капитале в размере 5 000 руб. не была оплачена Молдовану В.К., согласно пункту 3 ст. 23 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» его доля перешла к Обществу, на общем собрании участников ООО «Ника» от 20 марта 2008 года, на котором участвовали: Ника П.В. – участник и ООО «Ника» в лице генерального директора Ника П.В. утверждены переход доли участника к ООО «Ника» и внесение изменений в устав общества об исключении п. 1.5 и 6.4 из устава, изложение п.1.6 – о местонахождении общества и п. 6.3 в новой редакции. Пунктом 6.3 установлено, что уставный капитал общества рас пределен в размере 50% - Ника Павел Васильевич, 50% ООО «Ника». Решение общего собрания участников Общества от 20 марта 2008 года оформлено протоколом № 3.

ООО «Ника» 25.03.2008 обратилось в уполномоченный орган с заявлением по форме Р13001 о внесении изменений в учредительные документы Общества (об изменении юридического адреса) и с заявлением по форме Р14001 о внесении изменений в сведения об участниках юридического лица - физических лицах.

Решениями от 01.04.2008 Инспекция отказала Обществу в регистрации изменений. Основанием для отказа в государственной регистрации изменений связанных с внесением изменений в учредительные документы (об изменении юридического адреса) послужил вывод инспекции о том, что учредитель Ника П.В., не является единственным участником, поэтому не может единолично принимать решение о внесении изменений в учредительные документы общества.

Основанием для отказа в государственной регистрации изменений содержащихся в ЕГРЮЛ, не связанных не связанных с внесением изменений в учредительные документы (сведения об участниках юридического лица) послужил вывод инспекции о том, что учредительные документы юридического лица не содержат измененных сведений.

В соответствии с пунктом 5 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон № 129-ФЗ) решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Не согласившись с принятыми решениями Инспекции, ООО «Ника» обратилось в арбитражный суд с настоящими заявлениями.

Удовлетворяя заявленные требования, арбитражный суд исходил из того, что заявителем соблюдены требования Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и представлены все необходимые для государственной регистрации документы, предусмотренные пунктами 1, 2 статьи 17 указанного Закона.

Коллегия считает, что Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Петропавловску - Камчатскому правомерно было принято решение от 01.04.2008. об отказе в государственной регистрации юридического лица по следующим основаниям.

Согласно статье 1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон о регистрации) законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 5 Закона о регистрации установлено, что в Едином государственном реестре юридических лиц должны содержаться, в том числе, сведения об учредителях (участниках) юридического лица. Согласно пункту 5 данной статьи юридическое лицо в течение трех дней с момента изменения указанных в пункте 1 настоящей статьи сведений, за исключением сведений, указанных в подпунктах "м", "о" - "с", обязаны сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения.

Согласно пункту 1 статьи 17 Закона о госрегистрации для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации, при этом в заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица; документ об уплате государственной пошлины.

В соответствии с подпунктом "б" пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2002 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» к обязательным документам, представляемым для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, относится решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица

В качестве решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица заявитель представил в регистрирующий орган протокол общего собрания участников общества № 3 от 20.03.2008, на котором было принято соответствующее решение.

В соответствии со статьей 16 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" каждый учредитель должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества.

Согласно пункту 3 статьи 23 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, переходит к обществу. Однако неоплата доли в уставном капитале не является основанием для исключения участника из общества.

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, в силу статьи 10  названного выше Федерального закона, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. Между тем, доказательства исключения Молдавану В.К. из участников общества заявителем не представлены и указанные правоотношения не являются предметом рассмотрения по настоящему делу.

     Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации лиц, а также физических лиц и индивидуальных предпринимателей" утверждена форма N Р14001 "Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы".

Приказом Федеральной налоговой службы России от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@ утверждены Методические разъяснения по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица. В разделе 5 данного нормативного акта регулируется порядок заполнения заявления о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, и разъясняется, что заявление формы N Р14001 заполняется юридическим лицом, в том числе, при изменении состава участников общества с ограниченной или дополнительной ответственностью.

Согласно вышеуказанным нормам закона для государственной регистрации внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений при изменении состава участников общества представляется заявление по форме N Р14001.

В соответствии со статьями 33, 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение об изменении устава общества принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, решение о внесении изменений в учредительный договор принимается всеми участниками общества единогласно.

Судом установлено, что на момент государственной регистрации общества и на момент вынесения оспариваемого решения Единый государственный реестр юридических лиц содержал сведения о двух учредителях (участниках) общества: Ника П.В. и Молдовану В.К., последний не исключен из состава участников общества, с заявлением о выходе из общества не обращался. Как следует из Выписки из ЕГРЮЛ от 25.06.2008, изменения в учредительные документы юридического лица с момента его государственной регистрации до момента принятия оспариваемого решения Инспекции от 01.04.2008  в этой части не вносились.

Материалами дела подтверждается, что с заявлением о государственной регистрации изменений в учредительные документы представлен протокол общего собрания участников ООО «Ника» от 20.03.2008 (Ника В.П. - 50 % уставного капитала, ООО «Ника» в лице директора Ника В.П. - 50% уставного капитала без права участия в голосовании), в котором указан иной в отличие  от данных ЕГРЮЛ состав участников. Протокол общего собрания, как установлено судом, подписан единолично учредителем общества Ника В.П. и скреплен печатью юридического лица.

В этой связи, судом первой инстанции не были учтены положения пункта 3 статьи 91 ГК РФ, пункта 4 статьи 2 и пункта 2 статьи 33 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ, на основании которых внесение изменений в учредительные документы юридического лица относится к исключительной компетенции общего собрания участников.

Данные обстоятельства также подтверждаются  подпунктами «2» и «3» пункта 11.5 Устава общества, утвержденного протоколом собрания учредителей от 14.11.2005, в которых предусмотрено,