Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2009 по делу n А51-13012/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-13012/2008 33-328

28 апреля 2009г.

№ 05АП-582/2009

Резолютивная часть постановления оглашена  22 апреля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  28 апреля 2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю.Еремеевой,

судей: Т.А.Солохиной, Н.В.Алферовой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания: О.А.Агапитовой,

при участии:

от заявителя: не явились, извещены,

от ответчика: Ихьяева Н.М., представитель по доверенности от 16.06.2008 № 256,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Эдельвейс»

на решение от 16.01.2009

судьи Фокиной А.А.,

по делу №А51-13012/2008 33-328 Арбитражного суда Приморского края,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Эдельвейс»

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Находка Приморского края

о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении №1000000793 от 18.11.2008,

           УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Эдельвейс» (далее – ООО «Эдельвейс», Общество, Заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о  признании незаконным и отмене постановления Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Находка Приморского края (далее – Налоговая Инспекция) по делу об административном правонарушении № 1000000793 от 18.11.2008, которым Общество привлечено к административной ответственности по пункту 3 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде штрафа в размере 30000 руб.

Решением суда от 16.01.2009 в удовлетворении заявленных требований отказано, суд признал доказанными факты административных правонарушений и вину общества в их совершении.

Не согласившись с принятым решением, ООО «Эдельвейс» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить. В доводах жалобы указало, что об указанном правонарушении ему известно не было. Факт отсутствия Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 55 от 19.01.1998 на момент проверки магазина Обществом не оспаривается. По мнению Общества на лицо малозначительность проступка, вменяемое правонарушение является устранимым, и не повлекло никакой угрозы или причинения вреда здоровью потребителей.

ООО «Эдельвейс», извещенное надлежаще о времени и месте судебного заседания, явку представителя в суд не обеспечило. В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие не явившегося участника процесса.

Налоговая Инспекция в судебном заседании возразила по доводам апелляционной жалобы, просила решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что Инспекция 10.11.2008 на основании поручения № 1494 от 10.11.2008 провела проверку на предмет выполнения требований Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства от 19.01.1998 № 55 в магазине, принадлежащем Обществу, расположенного по адресу: Приморский край, г.Находка, ул.Пограничная, 36-В/1, в ходе которой установлено, что в магазине в наглядной и доступной для покупателя форме отсутствуют Правила продажи отдельных видов товаров, а также ценники  на два наименования алкогольной продукции: водку «Старорусская», водку «Старая марка премиум».

Факт нарушения зафиксирован в акте проверки № 282 от 10.11.2008 и отражен Налоговой Инспекцией в протоколе об административном правонарушении №282а от 11.11.2008, составленном в присутствии законного представителя Общества Гусеница Ф.В. По тексту протокола имеется отметка о приглашении представителя Общества 18 ноября 2008 года в 14 часов 00 минут для рассмотрения дела об административном правонарушении.

18 ноября 2008 года Налоговая Инспекция, рассмотрев материалы дела об административном правонарушении в отношении ООО «Эдельвейс», вынесла постановление № 1000000793 о привлечении его к административной ответственности по пункту 3 статьи 14.16 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 30000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в суд с заявлением об его отмене.

Признавая правомерным привлечение Общества с административной ответственности по части 3 статьи 14.16 КоАП РФ, суд первой инстанции исходил из того, что факт отсутствия в наглядной и доступной для покупателя форме Правил продажи отдельных видов товаров, а также ценников на два наименования алкогольной продукции: водку «Старорусская», водку «Старая марка премиум» установлен при осмотре магазина и подтвержден фотографиями, возражений при составлении акта проверки, Общество не представило.

Между тем, согласно статье 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещений, территорий и находящихся там вещей и документов, производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 КоАП РФ.

Осмотр осуществляется в присутствии представителя юридического лица и двух понятых. Об осмотре составляется протокол, в котором делается запись о применении фотосъемки.

В нарушение указанной нормы Налоговой Инспекцией осмотр магазина, принадлежащего Обществу, производился в отсутствие понятых, в связи с чем акт № 282 от 10.11.2008 не может быть признан надлежащим доказательством по делу. В протоколе от 11.11.2008г. № 282а имеется ссылка на то, что факт отсутствия в наглядной и доступной для покупателя форме Правил продажи отдельных видов товаров, а также ценников на два наименования алкогольной продукции: водку «Старорусская», водку «Старая марка премиум» установлен актом проверки от 10.11.2008 № 282.

Наличие события административного правонарушения не было зафиксировано Налоговой инспекцией надлежащим образом, также и потому, что вменяемые в протоколе об административном правонарушении и постановлении нарушения были поименованы в полном объеме в акте проверки № 288 от 10.11.2008г., который суд апелляционной инстанции признает недействительным по причине некачественно проведенной проверки.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что состав административного правонарушения по пункту 3 статьи 14.16 КоАП РФ в действиях ООО «Эдельвейс» Налоговой Инспекцией не доказан, что является основанием для признания незаконным и отмене постановления от 18.11.2008 № 1000000793 «По делу об административном правонарушении» о наложении административного штрафа, предусмотренного п.3 ст. 14.16 КоАП РФ, в сумме 30 000 руб.

Таким образом, решение суда от 16.01.2009г. подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

         Решение от 16.01.2009 по делу №А51-13012/2008 33-328 отменить.

Признать незаконным и отменить постановление Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Находка Приморского края от 18.11.2008 № 1000000793 «По делу об административном правонарушении» о наложении административного штрафа, предусмотренного п.3 ст. 14.16 КоАП РФ, в сумме 30 000 руб.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Эдельвейс» госпошлину в сумме 2000 (две тысячи) руб.

Выдать справку на возврат госпошлины.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

О.Ю.Еремеева

Судьи:

Н.В.Алферова

Т.А.Солохина