Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.02.2009 по делу n А51-4601/2008. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                           Дело №А51-4601/2008 6-164

26 февраля 2009г.                                                            №05АП-2268/2008

                                                                                               №05АП-2270/2008

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании 19.02.2009. Постановление в полном объеме изготовлено 26.02.2009.

 Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.С. Чижикова

судей: С.В. Шевченко, Л.Ю. Ротко

при ведении протокола судебного заседания секретарем С.В. Лотоцкой

при участии:

от ОАО «ДЭК» - Архипович В.В. (удостоверение № 128, доверенность от 01.01.2009 № ДЭК 20-15/178 Д), Шаркун С.В.(удостоверение № 336 от 18.01.2007, доверенность от 01.01.2009, Михайленко В.Ю. (паспорт 05 03 301939, доверенность от 01.01.2009 № 167Д), Лештаева О.В. (паспорт 05 08 491511, доверенность от 01.01.2009 № 394 Д)

от ООО «Находкинская электросеть» - Лозинская Е.И. (паспорт 05 02 978965, доверенность от 01.11.2008 № 26), Чумакова Е.С. (паспорт 08 02 711766, доверенность от 16.02.2009 № 15)

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» и открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» в лице филиала «Дальэнергосбыт»

на решение Арбитражного суда Приморского края

от 23.09.2008 по делу №А51-4601/2008 6-164, принятое судьей Е.А. Медовой

по иску общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» 

к открытому акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» в лице филиала «Дальэнергосбыт»

о взыскании 70 500 189  руб. 12 коп.,

встречный иск о взыскании 113 704 074 руб. 11 коп.

установил: ООО «Находкинская электросеть» (далее истец) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» филиал «Дальэнергосбыт» (далее ответчик) о взыскании 70 500 189 рублей 12 копеек, составляющих задолженность за оказанные услуги по передаче электрической энергии в январе-марте 2008 года.

Судом первой инстанции отклонено ходатайство истца об увеличении исковой суммы до 114 038 040 рублей 01 копейки, в связи с начислением суммы задолженности за последующий период по июнь 2008 года, поскольку заявленные требования являются самостоятельным исковым требованием.

В порядке статьи 49 АПК РФ судом принято уменьшение суммы задолженности до 61 717 890 рублей 82 копеек.

В рамках настоящего дела к производству принято встречное исковое заявление открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» 113 704 074 руб. 11 коп., составляющих стоимость фактических потерь электроэнергии, допущенных при ее транспортировке  в период 1 квартала 2008 года согласно договору № 3/2007 от 24.01.2006.

ОАО «ДЭК» признаны требования по первоначальному иску в размере 36 551 047 руб. 83 коп., ООО «Находкинская электросеть» признаны требования по встречному иску в сумме 38 825 009 руб. 63 коп.

Решением суда от 23.09.2008 удовлетворены исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в полном объеме. Требования по встречному исковому заявлению ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» удовлетворены на сумму 38 825 009 руб. 63 коп. основного долга. В результате зачета первоначальных и встречных требований с ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» в пользу ООО «Находкинская электросеть» взыскано 22 892 791 руб. 19 коп. основного долга.

Не согласившись с состоявшимся по делу решением суда общество с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» и открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить.

В апелляционной жалобе общество с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» полагает, что суд необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства об увеличении исковых требований, поскольку заявленные требования вытекали из того же договора. Полагает, что ответчик во встречном иске при расчете стоимости фактических потерь за январь 2008 применил расчет, не предусмотренный ни законодательством, ни договором № 3/2007 от 24.11.06г. Также полагает, что суд при вынесении решения по встречному иску вышел за пределы заявленных требований, поскольку ОАО «ДЭК» убрало из суммы иска период января 2008г., что привело к уменьшению суммы требований.

В апелляционной жалобе открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» указало, что договор № 3/2007 не распространял свое действие на январь 2008г., фактический объем услуг в январе 2008 не подтвержден документально. Истец не направлял ответчику документы, необходимые для определения объема оказанных услуг. Ведомости об объемах электроэнергии не соответствуют форме, определенной приложением № 8 и не содержат обязательных сведений. Полагает, что потери электроэнергии должны быть оплачены истца, исходя из расчетов ОАО «ДЭК». Также полагает, что между сторонами сложились отношения по оказанию услуг, а не по энергоснабжению. Суд не определил, какая часть объема полезного отпуска энергии определена  ответчиком необоснованно.

Общество с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в пояснениях по делу указало на наличие между истцом и ответчиком акта взаиморасчетов по оплате услуг по передаче электроэнергии и компенсации потерь за период январь-март 2008, которым подтверждены объемы оплаты услуг и потерь, в связи с чем сторонами произведены зачеты первоначальных и встречных требований в соответствии с соглашением от 01.10.08.

ОАО «ДЭК» в дополнение к жалобе указало, что сторонами заключено соглашение об урегулировании взаиморасчетов за оказанные  в январе-августе 2008 услуги по передаче и по оплате потерь электроэнергии, которым произведены зачеты требований, что свидетельствует о погашении ответчиком задолженности.

С учетом изложенных обстоятельств в судебном заседании 19.02.08г. обществом с ограниченной ответственностью  «Находкинская электросеть» заявлен отказ от своей апелляционной жалобы.

Представитель ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» не возразил против ходатайства общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» об отказе от апелляционной жалобы.

Поскольку заявленное обществом с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» ходатайство об отказе от апелляционной жалобы не противоречит закону, а также не нарушает права и законные интересы других лиц, суд апелляционной инстанции, в порядке статьи 49 АПК РФ, принял отказ от апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела и апелляционной жалобы ОАО «ДЭК», заслушав и обсудив доводы и возражения представителей сторон, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между открытым акционерным обществом «Дальневосточная энергетическая компания» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче и распределению электрической энергии №3/2007.

В пунктах 2.1, 2.2 договора №3/2007 от 24.11.2006 стороны установили взаимные обязательства: исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке установленном договором.

Так, заказчик обязался по заявке исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно приложению №9 к настоящему договору, а исполнитель обязался оплачивать потери электроэнергии в своих сетях на условиях настоящего договора.

В разделе 7 «Порядок оплаты заказчиком оказываемых по договору услуг» пункт 7.3 договора предусматривает обязанность заказчика в течение трех дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в пункте 7.2 договора, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты.

При возникновении претензий заказчик обязан указать отдельно в акте оспариваемую и неоспариваемую часть. Неоспариваемая часть подлежит оплате в сроки установленные в договоре. В этом случае Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого Заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой Заказчиком части оказанных услуг к объему указанному в акте (пункт 7.4 договора).

Фактически в рамках договора №3/2007 от 24.11.2006 между обществом с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» и открытым акционерным обществом «Дальневосточная энергетическая компания» сложились правоотношения по купле-продаже электроэнергии и по оказанию услуг.

Как указано судом первой инстанции, на момент обращения общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в суд с настоящим иском задолженность открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» за услуги по передаче электроэнергии за период январь-март 2008 составила 61 717 890 руб. 82 коп., задолженность общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» за электропотери – 113 704 074 руб. 11 коп., из которых признано 38 825 009 руб. 63 коп.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Надлежащее исполнение обязательства влечет его прекращение (статья 408 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. При этом, для погашения обязательства зачетом необходимо наличие определенных условий, в частности отсутствие между сторонами спора по поводу встречных требований.

Соглашением от 02.10.2008, подписанным сторонами с учетом  протокола разногласий от 03.10.2008 , стороны договорились о проведении взаимозачета однородных требований по неоспариваемым суммам объема оказанных услуг по передаче электрической энергии и объема приобретаемой электроэнергии  для компенсации потерь за период с 01.01.2008 по 31.12.2008.

Так, согласно пунктам 2.3, 2.5 данного соглашения стоимость неоспариваемого объема услуг по передаче электрической энергии составила 138 253 655 руб. 09 коп. с НДС, стоимость неоспариваемого объема приобретенных потерь электроэнергии составила 77 126 211 руб. 41 коп. с НДС.

Установлено, что стороны произвели зачет встречных однородных требований. Разницу между стоимостью неоспариваемых объемов в размере 61 127 443 руб. 68 коп. открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» обязалось уплатить обществу с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в срок до 15.10.2008г.

Факт отсутствия долговых обязательств сторонами подтвержден.

В силу части 2 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации признанные сторонами в результате достигнутого между ними соглашения обстоятельства принимаются арбитражным судом в качестве фактов, не требующих дальнейшего доказывания.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что взыскиваемые в рамках настоящего дела задолженности по оплате потерь электроэнергии и оплате услуг по передаче погашены сторонами в добровольном порядке. Следовательно, основания для взыскания с открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» задолженности по оплате услуг общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» в сумме 61 717 890 руб. 82 коп. и основания для взыскания с общества с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть» 113 704 074 руб. 11 коп. стоимости фактических потерь электроэнергии отсутствуют.

В связи с отсутствием предмета спора требования по обоим искам о взыскании основного долга удовлетворению не подлежат.

Однако, учитывая, что погашение взаимных задолженностей происходило в период рассмотрения настоящего спора, как до принятия судом решения, так и после, суд апелляционной инстанции для предотвращения повторного взыскания в порядке пункта 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отменяет состоявшееся по делу решение суда.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на сторон пропорционально удовлетворенным исковых требованиям.

По смыслу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в основу распределения судебных расходов между сторонами положен принцип возмещения их правой стороне в споре за счет неправой.

В связи с отказом в удовлетворении первоначальных и встречных исковых требований расходы по уплате государственной пошлины по иску относятся на общество с ограниченной ответственностью «Находкинская электросеть», по встречному иску на ОАО «Дальневосточная энергетическая компания».

Что касается расходов ОАО «Дальневосточная энергетическая компания» по госпошлине по апелляционной жалобе, то с учетом того, что стороны довели дело рассмотрения судом апелляционной инстанции и с учетом отказа от жалобы ООО «Находкинская электросеть», госпошлина по апелляционной жалобе ОАО «ДЭК» подлежала оплате в бюджет. Однако в соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина