Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2009 по делу n А51-1741/2008. Принять новый судебный акт (п.2 ст.269, ч.5 ст.270 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-023

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                       Дело №А51-1741/2008 14-64      20 февраля 2009г.                                                              №05АП– 1652/2008

Резолютивная часть оглашена в судебном заседании 17.02.2009. Полный текст постановления изготовлен  20.02.2009.

  Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего: судьи Л.Ю. Ротко

судей:  С. Чижикова, С.В. Шевченко

при ведении протокола судебного заседания С.В. Лотоцкой

при участии:

от истца –  Пархоменко И.А. (гр.п. 05 97 003545, без полномочий);

от ответчика – Авенович А.С. (гр.п. 05  06 331854, дов. от 19.01.2009);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов»

на решение Арбитражного суда Приморского края

от  05.08.2008  по делу №А51-1741/2008 14-64 судьи Г.Н.Кошлаковой

по иску общества с ограниченной ответственностью Компания «Спарк»

к открытому акционерному обществу  «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов»

о взыскании 20 367 092 руб. 63 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Компания «Спарк» обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу  Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» о взыскании 20 367 092 руб. 63 руб., из которых 14 298 679 руб. 20 коп. задолженности за недопоставленную продукцию по договорам купли-продажи №182 от 30.11.2006, №0602-1 от 06.02.2007,  3 697 200 руб. штрафных санкций, предусмотренных пунктом 2 соглашения №3010-1 от 30.10.2007, и  2 371 213 руб. 43 коп.  штрафных санкций за период с 11.01.2008 по 22.07.2008, предусмотренных пунктом 4 соглашения №3010-1 от 30.10.2007 (с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

                Решением суда от 05.08.2008 уточненные исковые требования открытого акционерного общества «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» удовлетворены в полном объеме.

          Не согласившись с состоявшимся по делу решением суда, открытое акционерное общество  «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» обратилось с апелляционной жалобой, в которой указало, что решение суда принято без его участия, не извещенного надлежащим образом о времени и  месте судебного заседания 29.07.2008. Кроме этого, в апелляционной жалобе указано, что генеральный директор открытого акционерного общества  Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» не подписывал соглашение от 30.10.2007 №3010-1.

          Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2008 решение суда от 05.08.2008 по делу №А51-1741/2008 14-64 отменено на основании пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело в порядке части 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации назначено к рассмотрению в судебное заседание суда апелляционной инстанции по правилам суда первой инстанции на 17.02.2009.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель открытого акционерного общества «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» по исковым требованиям возразил, указал, что договоры купли-продажи рыбопродукции содержат условия, исключающие возможность передачи права требования по указанным договорам. Кроме того,  представитель ответчика указал, что соглашение №3010-1 от 30.10.2007 подписано неуполномоченным лицом, товарные накладные от 04.05.2007 и от 11.06.2007 совершены во исполнение ничтожной сделки.

Полномочия гражданки Пархоменко Инны Анатольевны представителя общества с ограниченной ответственностью «Компания «Спарк» по доверенности от 15.01.2008, выданной на один год, истекли. Иных документов, подтверждающих право на представление интересов общества с ограниченной ответственностью «Компания «Спарк» в судах гражданкой Пархоменко Инной Анатольевной  не представлено.

Исследовав материалы дела и апелляционной жалобы, заслушав и обсудив доводы представителя ответчика, арбитражный суд апелляционной пришел к выводу, что исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Компания «Спарк» не подлежат удовлетворению в силу следующего.

В соответствии со статьей 509 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору поставки поставщик (продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Как следует из материалов дела, 30.11.2006 и 06.02.2007 между открытым акционерным обществом «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» в лице исполняющего обязанности генерального директора  Русинова Олега Николаевича (продавец) и обществом с ограниченной ответственностью  «Рыбпромсервис» в лице директора Пархоменко Олега Анатольевича (покупатель) заключены договоры купли-продажи рыбной продукции №№182 и 0602-1, по условиям которых продавец обязался поставить покупателю сельдь ТО свежемороженую, более 25 см. в количестве: 540 тонн нетто по договору №182; и 1080 тонн нетто по договору № 0602-1; а покупатель обязался принять товар и оплатить его.

Срок поставки по договору №182 составил до 20.01.2007,  по договору №0602-1 до 30.04.2007 (пункты 1.1). Стоимость рыбопродукции по договору №182 составила 5670000 руб. с учетом НДС, по договору №0602-1 - 12960000 руб. с учетом НДС.

Согласно пункту 3.1 договоров, для осуществления поставки товара покупатель обязался перечислить предоплату за товар в размере стоимости рыбопродукции на расчетный счет продавца: до 01.12.2006 по договору №182; до 09.02.2007 по договору №0602-1.

Во исполнение условий договоров, общество с ограниченной ответственностью «Рыбпромсервис» перечислило открытому акционерному обществу «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» стоимость товара на общую сумму 18 630 000 руб. (платежные поручения №№60 от 30.11.2006, 62 от 04.12.2006, 7 от 07.02.2007, 8 от 07.02.2007, 9 от 07.02.2007, 10 от 07.02.2007, 11 от 07.02.2007, 12 от 07.02.2007, 13 от 07.02.2007, 14 от 07.02.2007, 15 от 07.02.2007, 16 от 08.02.2007, 17 от 08.02.2007, 18 от 08.02.2007, 19 от 08.02.2007, 20 от 08.02.2007 л.д. 21-36).

Открытое акционерное общество  «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» отгрузило обществу с ограниченной ответственностью «Рыбпромсервис» 244112кг. сельди на общую сумму 2 441 120 руб. (товарная накладная №00000376 от 11.06.2007) и 180000кг сельди на сумму 1 890 000 руб. (товарная накладная №00000375 от 04.05.2007).

Согласно пункту 5 статьи  454 Гражданского кодекса Российской Федерации к отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В силу пункта 3 статьи 487 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок (статья 457), покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.

В соответствии с частью 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации, право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Согласно пунктам 8.2 договоров купли-продажи №182 от 30.11.2006, №0602-1 от 06.02.2007, ни одна из сторон не может передавать свои права и обязанности, вытекающие из договора или связанные с ним, третьим лица, без письменного на то согласие другой стороны.

Между тем, 19.03.2007 между обществом с ограниченной ответственностью «Рыбпромсервис», обществом с ограниченной ответственностью Компания «Спарк»,  обществом с ограниченной ответственностью «Первая Смоленская производственная компания» и обществом с ограниченной ответственностью  «Премьер Маркет» заключено четырехсторонне соглашение о переводе долга и уступке права требования №2, в рамках которого обществу с ограниченной ответственностью Компания «Спарк» переуступлена задолженность открытого акционерного общества «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» сложившаяся перед обществом с ограниченной ответственностью «Рыбпромсервис» по договорам №182 и № 0602-1.

Письменное согласие открытого акционерного общества «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» на уступку права требования по договорам №182 от 30.11.2006, №0602-1 от 06.02.2007 в материалах дела отсутствует.

Между открытым акционерным обществом  «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» в лице генерального директора Земскова Владимира Викторовича (продавец) и обществом с ограниченной ответственностью  «Компания «Спарк» в лице директора Пархоменко Олега Анатольевича (покупатель) заключено соглашение №3010-1 от 30.10.2007, в рамках которого продавец обязался погасить задолженность перед покупателем по договорам №182 и №0602-1 в сумме 14 298 679 руб. 20 коп.

В пункте 2 соглашения № 3010-1 стороны предусмотрели, что в качестве штрафных санкций за неисполнение обязательств по договорам №182 и №0602-1 открытое акционерное общество  «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» уплачивает обществу с ограниченной ответственностью  «Компания «Спарк» сверх суммы основного долга штрафные санкции в размере 26 % годовых на общую сумму 3 697 200 руб. (без НДС).

В соответствии с пунктом 3 соглашения сумму задолженности с учетом штрафных санкций в размере 17 735 331 руб. 06 коп. открытое акционерное общество  «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» погашает поставкой в адрес общества с ограниченной ответственностью Компания «Спарк» рыбопродукции – сельди ТО, 1 сорта, по рыночным ценам, действующим на момент отгрузки в срок до первой декады января 2008г.

В случае неисполнения обязательств по настоящему соглашению открытое акционерное общество  РК «Моряк-Рыболов» обязался выплатить истцу штрафные санкции в размере 0,07 % за каждый день просрочки (пункт 4).

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Неисполнение  открытым акционерным обществом  «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» принятых на себя обязательств по соглашению №3010-1 явилось основанием для обращения общества с ограниченной ответственностью Компания «Спарк» в суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

В силу указанной нормы права, орган юридического лица не является его представителем. Действия органов юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей юридического лица, являются действиями самого юридического лица.

Как видно из материалов дела, в договоры купли-продажи №182 от 30.11.2006, №0602-1 от 06.02.2007 от имени открытого акционерного общества «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» подписаны исполняющим обязанности генерального директора  Русиновым Олегом Николаевичем, соглашение №3010-1 от 30.10.2007 - генеральным директором Земсковым Владимиром Викторовичем.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 14.11.2008 по делу №А51-10329/2008 36-277 признаны недействительными решения Наблюдательного совета открытого акционерного общества «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» от 29.04.2006, оформленное протоколом №11, в части пункта 2, и от 31.08.2007, оформленное протоколом №18, в части решения 3-го и 4-го о назначении граждан  Русинова О.Н. и Земскова В.В. на должности временно исполняющего обязанности генерального  директора и генерального директора открытого акционерного общества «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов», как противоречащие Федеральному закону «Об акционерных обществах».

Следовательно, граждане Русинов О.Н. и Земсков В.В. не были в установленном законом порядке назначены на должности исполняющего  обязанности генерального  директора и генерального  директора открытого акционерного общества «Рыболовецкий колхоз «Моряк-Рыболов» и не имели законных прав на заключение от имени общества договоров №182 от 30.11.2006, №0602-1 от 06.02.2007 и соглашение №3010-1 от 30.10.2007.

Согласно пункту 1 статьи 166, статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации ничтожной является сделка, не соответствующая требованиям закона и иных правовых актов, если закон специально не устанавливает, что такая сделка оспорима; ничтожная сделка недействительна независимо от признания ее таковой судом.

Оценив в соответствии с частью 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что договоры купли-продажи №182 от 30.11.2006, №0602-1 от 06.02.2007 и соглашение №3010-1 от 30.10.2007 являются в силу статей 53, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации ничтожными сделками, не влекущими юридических последствий.

В соответствии со статьей 384 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода права. Поскольку у общества с ограниченной ответственностью «Рыбпромсервис» в силу недействительности договоров купли-продажи №182 от 30.11.2006, №0602-1