Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 22.01.2009 по делу n А51—3528/200723-86. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ),Об отказе в удовлетворении ходатайства о возвращении излишне уплаченной (взысканной) госпошлин

Пятый арбитражный апелляционный суд

690007, г. Владивосток, ул. 1-я Морская, 2

тел./факс [phone], 215-098

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                   

Дело № А51—3528/2007 23-86

«23» января 2009 г

№ 05 АП – 2754/2008

Резолютивная часть постановления оглашена «21» января 2009  г.

Полный текст изготовлен «23» января 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: И.Л. Яковенко

судей:                                   Н.А. Скрипки,  И.С. Чижикова

при ведении протокола судебного заседания судьей И.С. Чижиковым

при участии:

от истца: Кияшко Р.А., доверенность от 11.07.2008.

от ответчика: лично  Диордица Д.В., паспорт 05 01 396083

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя  Свинаренко С.С.

на определение от 20 октября  2008 года по делу  № А51-3528/2007 23-86

Арбитражного суда Приморского края судьи Т.В.Нинюк

по иску индивидуального предпринимателя  Свинаренко С.С.

к индивидуальному предпринимателю Диордица Д.В.

о взыскании 240 044 рублей 40 копеек.

УСТАНОВИЛ:

ИП Свинаренко С.С. обратился в суд с иском о взыскании с ИП Диордица Д.В. 240 044 руб. 40 копеек неосновательного обогащения в виде сбереженной арендной платы за период с 28.12.2002 по 31.03.2005 за пользование недвижимым имуществом: частью Торгового Дома «ТиСС» общей площадью 39, 3 кв.м., расположенным на втором этаже здания по адресу: г. Лесозаводск, ул. Будника, 110.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 10.07.2007, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Приморского края от 06.11.2007, исковые требования истца были удовлетворены.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа № Ф03-А51/08-1/140 от 19.02.2008 решение от 10.07.2007 и постановление от 06.11.2007 арбитражного суда Приморского края по делу № А51-3528/2007  23-86 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в первую инстанцию арбитражного суда.

Решением от 01.08.2008 Арбитражный суд Приморского края в удовлетворении исковых требований отказал.

ИП Диордица Д.В. обратилась в суд с заявлением, в котором просила произвести поворот исполнения судебного акта, поскольку  решение было исполнено и по исполнительному производству взыскано 263 738руб. из них: сумма долга 246344руб., С\ сбор 17244руб. расх. 150 руб.

Определением от 20.10.2008 Арбитражный суд Приморского края удовлетворил частично заявление ИП Диордица Д.В., произвел поворот исполнения решения от 10.07.2007 по делу № А51-3528/2007 23-86, взыскав с ИП Свинаренко С.С. в пользу ИП Диордица Д.В.  246 344 рублей из них:  240 044 рублей неосновательное обогащение,  6 300 рублей госпошлина по иску.

Не согласившись с данным определением ИП Свинаренко обжаловал его в апелляционном порядке, указав в апелляционной жалобе, что суд не должен был принимать  определение о повороте исполнения решения, поскольку  в апелляционном суде рассматривалась апелляционная жалоба на решение от 01.08.2008, в связи с чем оно не вступило в законную силу.

В судебном заседании представитель заявителя доводы жалобы поддержал, заявил ходатайство о приостановки производства по настоящей апелляционной жалобе до рассмотрения апелляционной жалобы  на решение от 01.08.2008 по делу № А51-3528/2007 23-86.

Ответчица доводы жалобы опровергла, с заявленным ходатайством не согласна.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство, отклоняет его, поскольку  АПК РФ не предусмотрена норма, позволяющая приостановить производство по апелляционной жалобе.

Кроме этого, на момент рассмотрения настоящей жалобы вынесено постановление по апелляционной  жалобе  ИП Свинаренко на решения от 01.08.2008, которым указанный судебный акт отменен, иск удовлетворен частично, а именно, с ИП Диордица Д.В. в пользу ИП Свинаренко С.С. взыскано 128 023  рубля 68  копеек неосновательного обогащения, 3 358 рублей 37  копеек расходов по госпошлине.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения сторон, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Согласно пункта 1 статьи 325 АПК РФ  если приведенный в исполнение судебный акт  отменен и принят новый судебный акт  о полном  или частичном отказе в иске, ответчику возвращается все то, что  было взыскано  с него в пользу истца по отмененному или измененному в соответствующей части  судебному акту.

Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда Приморского края от 10.07.2007 с ответчика  в пользу истца было взыскано  246 344 руб. 40 коп. из них: 240 044 руб. 40 коп. неосновательное обогащение, 6300руб госпошлина по иску, на основании указанного решения  28.08.07 был выдан исполнительный лист № 105486.

Указанное решение было  отменено и по делу 01.08.2008 вынесен новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований было отказано в полном объеме.

Суд первой инстанции в соответствии со статьей 180 АПК РФ, обоснованно пришел к выводу о вступлении в законную силу решения от 01.08.2008 по делу № А51-3528/2007 23-86.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы  заявителя о том, что на момент вынесения оспариваемого определения, им была направлена апелляционная жалоба на решение от 01.08.2008, о чем он известил суд в ходатайстве от  20.10.2008.

К представленному ходатайству о приостановки производства по делу о повороте исполнения от 20.10.2008 не были приложены документы, подтверждающие принятие апелляционной жалобы заявителя к производству, согласно штампу входящей корреспонденции жалоба поступила в арбитражный суд 28.10.2008. Кроме этого, ходатайство не было подписано заявителем.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отклонил данное ходатайство.

Суд апелляционной инстанции считает, что оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеются.

Вместе с тем, суд полагает, что определение подлежит отмене, поскольку на момент рассмотрения настоящей жалобы вынесено постановление Пятого арбитражного апелляционного суда по апелляционной  жалобе  ИП Свинаренко на решения от 01.08.2008, которым указанный судебный акт отменен, иск удовлетворен частично, а именно, с ИП Диордица Д.В. в пользу ИП Свинаренко С.С. взыскано 128 023  рубля 68  копеек неосновательного обогащения, 3 358 рублей 37  копеек расходов по госпошлине.

При таких обстоятельствах сумма, подлежащая возвращению ответчице в порядке поворота исполнения решения подлежит изменению, а именно по неосновательному обогащению подлежит возврату 112 020 рублей 72 копейки, и 2 941,63 рублей расходов по госпошлине.

Руководствуясь статьями 258, 266-272, 325 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение  Арбитражного суда Приморского края от 2 октября 2008 года по делу № А51-3528/2007 23-86 отменить.

Произвести  поворот исполнения решения от 10.07.2007 по делу № А51-3528/2007 23-86.

Взыскать с индивидуального предпринимателя  Свинаренко Сергея Сергеевича (место рождения  г. Лесозаводск, дата рождения  11.07.1957, проживающий по адресу:  692042, г. Лесозаводск, ул. Пушкинская, 40)  в пользу индивидуального предпринимателя  Диордица Дины Владимировны (дата рождения 14.03.1977 год, место рождения г. Лесозаводск, проживающая по адресу: 693042, г. Лесозаводск, ул. 9 Января, д. 65, кв. 95) 114 962 (сто четырнадцать тысяч девятьсот шестьдесят два) рубля 35 (тридцать пять) копеек, из них 112 020 (сто двенадцать тысяч двадцать) рублей 72 (семьдесят две) копейки неосновательного обогащения, 2941 (две тысячи девятьсот сорок один) рубль 63 (шестьдесят три) копейки расходов по государственной пошлине.

Выдать исполнительный лист.

В остальной части заявления индивидуальному предпринимателю Диордица Д.В. отказать.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий               

И.Л. Яковенко

Судьи

Н.А. Скрипка

И.С. Чижиков