Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2008 по делу n А59-2640/2008. Отменить определение первой инстанции: Направить вопрос на новое рассмотрение (ст.272 АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

690007, г. Владивосток, ул. 1-я Морская, 2

тел./факс [phone], 215-098

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело № А59-2640/2008-С7

18 декабря 2008 г.                                                             №05АП-2143/2008

Резолютивная часть постановления  оглашена в судебном заседании 16 декабря 2008 г., постановление в полном объеме  на основании статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изготовлено 18 декабря 2008 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: Н.И.Фадеевой, Л.Ю. Ротко

при ведении протокола секретарем судебного заседания Лотоцкой С.В.

при участии в судебном заседании представителей:

от Инспекции  ФНС  России  по Охинскому  району  Сахалинской  области -Пак А.Д. удостоверение № 368845, доверенность от 08.02.2008,

иные лица, участвующие в деле о банкротстве, явку представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании в помещении суда апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы России в лице Инспекции ФНС России по Охинскому району Сахалинской области

на определение от 04.09.2008 по делу № А59-2640/2008-С7 Арбитражного суда Сахалинской области судьи А.П. Канищевой

по заявлению Федеральной налоговой службы России в лице Инспекции ФНС России по Охинскому району Сахалинской области

о признании Общества с ограниченной ответственностью «Астра» несостоятельным (банкротом)

установил:

Федеральная налоговая служба  России в лице Инспекции ФНС России по Охинскому району Сахалинской области обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Астра» г.Оха, в обоснование своего заявления, указав, что должник имеет просроченную задолженность по налогам  и сборам в размере 3 623 623 руб. 29 коп., из них сумма задолженности, подтвержденная принятыми решениями в соответствии со статьей 47 Налогового кодекса РФ – 1 329 562 руб.11 коп., из которых  730 781 рубль – недоимка, 146 471 руб.11 коп. – пени, 452 310 руб. –штраф.

Уполномоченный орган уточнил в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации задолженность по налогам и сборам, просил установить  требования в сумме 1 148 589 руб. 99 коп., в том числе недоимку 549 808 руб. 88 ком., пени 146 471 руб. 11 коп., штраф 452 310 руб.

Определением от 04.09.2008  в удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы России в лице инспекции ФНС России по Охинскому району Сахалинской области о введении наблюдения в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Астра» отказано. Производство по делу о признании Общества с ограниченной ответственностью «Астра» несостоятельным (банкротом) прекращено.

Федеральная налоговая служба России в лице Инспекции ФНС России по Охинскому району Сахалинской области, не согласившись с определением суда от 04.09.2008, обратилась в суд с апелляционной жалобой об отмене указанного судебного акта.  В обоснование жалобы указало на то, что в нарушение подпункта «б» пункта 4 постановления Правительства РФ от 29.05.2004 №257 «Об обеспечении интересов Российской Федерации как кредитора в делах о банкротстве и в процедурах банкротства» должником не представлен график погашения задолженности.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель уполномоченного органа  поддержал доводы апелляционной жалобы.

Общество с ограниченной ответственностью «Астра», извещенное надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, в заседание суда апелляционной инстанции не явилось.  Через канцелярию суда Общество с ограниченной ответственностью «Астра» представило письмо Управления федеральной службы судебных приставов по Сахалинской области от 15.12.2008, согласно которому  задолженность по налогам (сборам), пени по постановлению ИФНС России по Охинскому району №123 от 06.06.2008 составляет 35 567 руб. 11 коп.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие его представителя.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств:

Определение о введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", обоснованно и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда (абзац 2 пункта 3 статьи 48 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)") (далее - Закон о банкротстве).

В соответствии с пунктом 2 статьи 33 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику в совокупности составляют не менее чем 100 000 руб. и не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 4 Закона о банкротстве для определения наличия признаков банкротства должника учитывается размер обязательных платежей без учета установленных законодательством Российской Федерации штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2006 N 25, суду необходимо иметь в виду, что в силу пункта 3 статьи 6 Закона о банкротстве для целей возбуждения дела о банкротстве учитываются только те требования об уплате обязательных платежей, которые подтверждены решениями налогового (таможенного) органа о взыскании задолженности за счет имущества должника.

Из материалов дела следует, что в подтверждение обоснованности заявленных требований налоговым органом указано, что на основании акта выездной налоговой проверки вынесено решение №05-20/51 от 18.03.2008 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», указанное решение вручено под роспись директору общества 18.03.2008, вступило в силу 02.04.2008. на основании данного решения, налоговым органом в порядке, предусмотренном статьей 70 Налогового кодекса РФ, выставлено требование №75 от 02.04.2008 «Об уплате налогов и обязательных платежей в бюджеты и внебюджетные фонды». В соответствии со статьей 47 Налогового кодекса РФ инспекцией приняты решения о взыскании налога (сбора), а также пени за счет имущества должника –организации №84 от 22.04.2008 о взыскании налога 604 763 руб., пени – 143 672 руб., штрафа 452 310 руб.; №123 от 06.06.2008 о взыскании налога – 123 018 руб., пени 2 799 руб. 11 коп., на основании решений вынесены постановлением, которые направлены в адрес должника. Службой судебных приставов возбуждены исполнительные производства в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Астра».

Пунктами 4 - 6 Положения о порядке предъявления требований по обязательствам перед Российской Федерацией в делах о банкротстве и в процедурах банкротства (утверждено Постановлением Правительства РФ от 29.05.2004 N 257) предусмотрены случаи, когда уполномоченный орган обязан и вправе отложить подачу заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 4 Положения о порядке предъявления требований налоговый орган откладывает подачу заявления о признании должника банкротом в случае, если по требованиям Российской Федерации по денежным обязательствам юридическим лицом представлена заверенная арбитражным судом копия вступившего в силу решения суда, установившего предоставление должнику отсрочки или рассрочки их исполнения.

По требованиям об уплате обязательных платежей согласно подпункту "б" пункта 4 Положения о порядке предъявления требований налоговый орган откладывает подачу заявления о признании должника банкротом в случае, если юридическим лицом представлены:

документы, подтверждающие осуществление должником взыскания просроченной дебиторской задолженности, сумма которой превышает сумму кредиторской задолженности по требованиям об уплате обязательных платежей;

график погашения задолженности по требованиям об уплате обязательных платежей и требованиям Российской Федерации по денежным обязательствам.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 6 Постановления Пленума ВАС России от 22 июня 2006 г. N 25 "О некоторых вопросах, связанных с квалификацией и установлением требований по обязательным платежам, а также санкциям за публичные правонарушения в деле о банкротстве", установив на стадии принятия заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом обстоятельства, предусмотренные пунктом 4 Положения о порядке предъявления требований, при наличии которых уполномоченный орган обязан отложить подачу заявления о признании должника банкротом, арбитражный суд возвращает уполномоченному органу заявление применительно к пункту 1 статьи 44 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В случае установления указанных обстоятельств при рассмотрении обоснованности требований уполномоченного органа к должнику суд принимает соответствующее решение, предусмотренное абзацами третьим и четвертым пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве.

Прекращая производство по делу о признании Общества с ограниченной ответственностью «Астра» банкротом, суд первой инстанции обоснованно принял во внимание документы, подтверждающие осуществление должником взыскания просроченной дебиторской задолженности, сумма которой превышает сумму задолженности по требованиям об уплате обязательных платежей. Обществом с ограниченной ответственностью «Астра» представлен акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 07.08.2008 между Управлением образования МО городской округ «Охинский» и Обществом с ограниченной ответственностью «Астра», согласно которому задолженность в пользу общества составляет 1 859 544 руб. 09 коп., копии судебных  определений о принятии к производству Арбитражного суда сахалинской области и возбуждении производств по делу по искам Общества с ограниченной ответственностью «Астра» к муниципальным дошкольным учреждениям Управления образования МО городской округ «Охинский» о взыскании задолженности. Также в суд апелляционной инстанции представлено решение Арбитражного суда Сахалинской области от 26.09.2008, в соответствии с которым в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Астра» с муниципального дошкольного образовательного учреждения детский сад №10 «Золушка» взыскано 123 686 руб. 50 коп.

Вместе с тем, в соответствии с подпунктом "б" пункта 4 Положения о порядке предъявления требований по обязательствам перед Российской Федерацией в делах о банкротстве и в процедурах банкротства наряду с документами, подтверждающих осуществление должником взыскания просроченной дебиторской задолженности, должник должен был представить график погашения задолженности по требованиям об уплате обязательных платежей и требованиям Российской Федерации по денежным обязательствам. Однако Общество с ограниченной ответственностью «Астра» не представило соответствующий   график погашения задолженности.

В пункте 4 Положения о порядке предъявления требований также установлено, что в случае нарушения должником графика погашения задолженности уполномоченный орган обязан подать заявление о признании должника банкротом в арбитражный суд в 5-дневный срок.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к необоснованному выводу о наличии оснований для отказа во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве.

Кроме того, как следует из пояснений уполномоченного органа задолженность Общества с ограниченной ответственностью   «Астра»  по налогам  и сборам в общей сумме составляет 766 193 руб. 07 коп., в том числе: недоимка – 549 808 руб. 88 коп., пени – 104 793 руб. 11 коп., штраф – 111 591 руб. 96 коп. Доказательств того, что задолженность Общества с ограниченной ответственностью   «Астра» по налогам  и сборам составляет менее 100 000 руб. в материалы дела не представлено.

Учитывая изложенное,  определение от 04.09.2008, принятое с неправильным применением норм материального права, подлежит отмене на основании части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а дело в соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  - направлению в Арбитражный суд Сахалинской области для рассмотрения заявления Федеральной налоговой службы России в лице Инспекции ФНС России по Охинскому району Сахалинской области  о признании Общества с ограниченной ответственностью «Астра» несостоятельным (банкротом).

Руководствуясь статьями  266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Сахалинской области  от 04.09.2008 по делу № А59-2640/2008-С7 отменить, направить заявление Федеральной налоговой службы России в лице Инспекции ФНС России по Охинскому району Сахалинской области  о признании Общества с ограниченной ответственностью «Астра» несостоятельным (банкротом) на новое рассмотрение в Арбитражный суд Сахалинской области.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев через Арбитражный суд Сахалинской области.

Председательствующий:                                                  Н.А. Скрипка

Судьи:                                                                           Н.И. Фадеева

  Л.Ю. Ротко