Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2008 по делу n А51-5970/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

-

ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

690007, г. Владивосток, ул. 1-я Морская,2,4.

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

АРБИТРАЖНОГО СУДА АПЕЛЛЯЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

г. Владивосток                                             Дело № А51-5970/2008 41-170

03 декабря 2008 года                                                    05АП-2140/2008

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании 27» ноября 2008 г., мотивированное постановление изготовлено «03» декабря 2008 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой,

судей З.Д. Бац, Г.А. Симоновой

при ведении протокола судебного заседания секретарем О.А. Агапитовой

при участии

от ООО «Кварцстройсервис» Шичко Р.Ю. по доверенности б/н от 16.01.2008 сроком на 3 года, удостоверение № 10400 от 16.04.2008

остальные лица, участвующие в деле  не явились, извещены надлежащим образом

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Афремова Евгения Леонидовича

на решение Арбитражного суда Приморского края от 08.09.2008

по делу А51-5970/2008 41-170 принятого судьей  С.М. Синицыной

по иску Афремова Евгения Леонидовича

к обществу с ограниченной ответственностью «Кварцстройсервис», Кузьмину Сергею Викторовичу

третье лицо общество с ограниченной ответственностью «Совиньон»

о применении последствий недействительности сделки

Установил:

Афремов Евгений Леонидович обратился в Арбитражный суд Приморского края к обществу с ограниченной ответственностью «Кварцстройсервис» (далее – ООО «Кварцстройсервис»), Кузьмину Сергею Викторовичу с исковым заявлением о применении последствий ничтожной сделки – договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Совиньон» (далее – ООО «Совиньон») в виде двусторонней реституции: обязании ответчика ООО «Кварцстройсервис» вернуть номинальную стоимость сделки в размере 13 200 рублей ответчику Кузьмину С.В., обязании ответчика Кузьмина С.В. вернуть ООО «Кварцстройсервис» 100% долю в уставном капитале ООО «Совиньон».

Исковые требования заявлены по основаниям, предусмотренным статьями 167, 168, Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 45,46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», уставом ООО «Кварцстройсервис», и мотивированы тем, что у  Горянского Е.С. отсутствовали полномочия на совершение спорной сделки без одобрения общего собрания участников.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 21.07.2008 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Совиньон» (далее – ООО «Совиньон»).

Определением Арбитражного суда Приморского края от 22.07.2008 приняты меры по обеспечению иска в виде запрета ИФНС по Фрунзенскому району г. Владивостока осуществлять государственную регистрацию любых изменений, вносимых в учредительные документы ООО «Совиньон».

Решением суда от 08.09.2008 в иске отказано. Обеспечительные меры, принятые по настоящему делу определением Арбитражного суда Приморского края от 22.07.2008 отменены.

Не согласившись с решением суда, Афремов Евгений Леонидович обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, как незаконное и необоснованное.

В доводах жалобы заявитель указывает, что стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества – на основании цены предложения.  При этом, обязанность по ведению  бухгалтерского учета в соответствии со ст. 6 Федерального закона «О бухгалтерском учете» возложена непосредственно на организации. У общества с ограниченной ответственностью, применяющего упрощенную систему налогообложения, для целей исполнения требований ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в том числе для оценки стоимости имущества общества и решения вопроса относимости совершаемых сделок к категории крупных возникает необходимость ведения бухгалтерского учета.  Со ссылкой на п.4 ст. 346.11 Налогового кодекса РФ указал, что для организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, сохраняются действующие порядок ведения кассовых операций и порядок предоставления статистической отчетности.  В связи с  чем считает, что судом ошибочно в качестве доказательства, подтверждающего действительную стоимость имущества ООО «Кварцстройсервис» в спорный период, была принята представленная ответчиком налоговая декларация по налогу, уплачиваемому в связи с  применением упрощенной системы налогообложения. Данные выводы суда, по мнению заявителя противоречат положениям ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которой стоимость доли ООО «Совиньон» должна была быть определена на основании данных его бухгалтерского учета с использованием  соответствующей формы по учету в соответствии с порядком, установленным налоговым законодательством.

Афремов Е.Л., Кузьмин С.В., ООО «Срвиньон», надлежащим образом извещенные о времени месте судебного разбирательства, в заседание суда не явились, в порядке ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителей сторон.

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителя ООО «Кварцстройсервис», проверив правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда в силу следующего.

ООО «Кварцстройсервис» зарегистрировано в качестве юридического лица 12.09.2000 Администрацией муниципального образования Михайловский район, 20.12.2002 МИФНС №9 по Приморскому краю внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) за основным государственным регистрационным номером 1022500869148.

При учреждении ООО «Кварцстройсервис» уставный капитал общества был поделен между его участниками в разных долях, в состав участников ООО «Кварцстройсервис» вошел Афремов Е.Л. с долей 2,5% от уставного капитала общества, номинальная стоимость которой составляет 330 рублей.

ООО «Совиньон» зарегистрировано в качестве юридического лица 18.06.2001 Администрацией г.Владивостока, 08.01.2003 Инспекцией МНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока внесена запись в ЕГРЮЛ

за основным государственным регистрационным номером 10325032258920.

Учредителем ООО «Совиньон» и его единственным участником при создании являлось ООО «Кварцстройсервис».

Согласно протоколу общего собрания ООО «Совиньон» от 04.09.2007 №1, в проведении которого приняли участие учредитель ООО «Совиньон», директор ООО «Кварцстройсервис» Горянский Е.С., а также приглашенные лица – генеральный директор ООО «Совиньон» Сараев Ю.П. и Кузьмин С.В., было принято решение изменить состав участников ООО «Совиньон», исключив ООО «Кварцстройсервис» и приняв Кузьмина С.В. в связи с продажей обществом своей доли в размере 100% уставного капитала Кузьмину С.В.

На основании данного решения 04.09.2007 между ООО «Кврцстройсервис» (продавец) и Кузьминым С.В. (покупатель) был заключен договор купли-продажи 100% доли в уставном капитале ООО «Совиньон».

10.09.2007 ИФНС по Фрунзенскому району г. Владивостока в ЕГРЮЛ была внесена запись №2072540136580 о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, касающаяся изменений состава участников ООО «Совиньон».

Полагая, что заключение данного договора было совершено с нарушением Федерального закона от 08.08.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью» Афремов Е.Л. обратился в суд с настоящим иском.

В качестве основания для признания сделки недействительной истец ссылается на то, что при продаже ООО «Кварцстройсервис» свой доли в уставном капитале ООО «Совиньон» Кузьмину С.В. нарушило требования Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» об одобрении крупных сделок, в совершении которых имеется заинтересованность директора.

В соответствии со ст. 166 Гражданского кодекса РФ сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

В соответствии с п. 1 ст. 46 Федерального закона 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Согласно п. 3 ст. 46 названного Федерального закона решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества.

В силу положений п. 5 ст. 45 и п. 5 ст. 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, а также крупная сделка могут быть признаны недействительными по иску общества или его участника.

Суд первой инстанции, установив, что общество применяет упрощенную систему налогообложения, пришел к выводу о том, что Общество не обязано предоставлять бухгалтерский баланс, а крупность сделки может подтверждаться не бухгалтерским балансом и приложениями к нему, а другими документами.

В соответствии с представленной ответчиком в подтверждение финансового положения ООО «Кварцстройсервис» налоговой декларацией по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, доходы ООО «Кварцстройсервис» за отчетный период по состоянию на 30.06.2007 составили 10 410 558 рублей. Согалсно справке от 21.07.2008 за подписью директора и главного бухгалтера ООО «Кварцстройсервис сумма сделки по продаже уставного капитала ООО «Совиньон» не превышает 25% стоимости имущества ООО «Кварцстройсервис».

Проанализировав указные документы, суд первой инстанции пришел к выводу о том, спорная сделка не является крупной.

Также суд установил, что спорный договор не является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, поскольку в материалы дела, в нарушение ст. 65 АПК РФ, не представлены документы в  подтверждение данного довода.

В апелляционной жалобе Афремов Е.Л. указывает, что в соответствии с действующим законодательством у общества с ограниченной ответственностью, применяющего упрощенную систему налогообложения, для целей исполнения требований Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в том числе для оценки стоимости имущества общества и для решения вопроса об относимости совершаемых сделок к категории крупных, возникает необходимость ведения бухгалтерского учета, в связи с чем, суд первой инстанции ошибочно в качестве доказательства, подтверждающего действительную стоимость имущества ООО «Кварцстройсервис» была принята налоговая декларация по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

Действительно, стоимость имущества, отчуждаемого или приобретаемого обществом с ограниченной ответственностью по сделке, признаваемой крупной, определяется в соответствии с пунктом 2 статьи 46 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» на основании данных бухгалтерского учета (исходя из бухгалтерской отчетности за последний отчетный период).

В Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 13.06.06 N 319-О сказано, что согласно Закону «О бухгалтерском учете» все организации обязаны составлять бухгалтерскую отчетность, которая включает в себя, в частности, бухгалтерский баланс. По смыслу Определения от 13.06.06 применение упрощенной системы налогообложения не освобождает юридическое лицо от обязанности составлять бухгалтерскую отчетность, необходимую для реализации акционерами, участниками и другими лицами прав, предоставленных законодательством, в том числе права на получение информации о крупном характере сделки.

Таким образом, хозяйствующие субъекты, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, обязаны вести бухгалтерский учет и предоставлять бухгалтерскую отчетность в соответствии с требованиями Федерального закона «О бухгалтерском учете» и нормативными актами Минфина, в частности, положениями по ведению бухгалтерского учета.

Арбитражный суд апелляционной инстанции исследовав вышеназванный довод заявителя жалобы, при этом, установив отсутствие в материалах дела подлинного бухгалтерского баланса Общества за спорный период, вместе с тем, приходит к выводу, что данное обстоятельство не имеет значение для настоящего дела  как не способное в рассматриваемом случае повлечь отмену оспариваемого решения.

Из протокола общего собрания участников ООО «Кварцстройсервис» от 24.04.2008 № 5 следует, что спорная сделка одобрена его участниками (Конрашовым С.Н. и Кондрашовыс И.Н.), обладающими в совокупности 88,5% доли в уставном капитале общества.

Согласно разъяснениям абзаца 4 пункта 20 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.99 N 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, или крупная сделка, заключенная от имени общества генеральным директором (директором) или уполномоченным им лицом с нарушением требований, предусмотренных соответственно статьями