Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2008 по делу n А59-1136/08-С19. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный cуд

690007, г. Владивосток, ул. 1-ая Морская, 2,4

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело № А59-1136/08-С19

02 июля 2008 г.                                                          № 05 АП-75/2008

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании «30 июня 2008 г., мотивированное постановление изготовлено «02» июля 2008 г. на основании статьи 176 АПК РФ.

Пятый арбитражный апелляционный суд 

в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой,

судей: Н.В.Алферовой, З.Д. Бац,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ворожбит Я.А.

при участии в заседании: 

лица, участвующие в деле: не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России № 5 по Сахалинской области

на решение Арбитражного суда Сахалинской области от 07.05.2008

по делу № А59-1136/08-С19, принятое судьей С. О. Кучеренко

по заявлению Межрайонной ИФНС России № 5 по Сахалинской области

к ИП Орлашову А.А

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Межрайонная ИФНС России № 5 по Сахалинской области обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Орлашова А.А. к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Решением суда от 07.05.2008 в удовлетворении заявленных требований отказано в связи с истечением сроков давности привлечения к административной ответственности.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда, Межрайонная ИФНС России № 5 по Сахалинской области просит его изменить в связи с тем, что суд в нарушение части 3 ст. 29.10 КоАП РФ не решил вопрос об изъятых в ходе проверки вещах.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не явились.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, в ходе проверки деятельности индивидуального предпринимателя Орлашова А.А. по вопросу соблюдения требований лицензионного законодательства Российской Федерации был установлен факт осуществления и проведения азартных игр без специального разрешения (лицензии).

Согласно ст. 27.10 КоАП РФ проверяющими было произведено изъятие вещей, о чем составлены протоколы №1 и 2 от 16.02.2008.

Так, согласно протоколу №1от 16.02.2008 изъяты:

1.                              Крышка игрового стола (покерного) с одним игровым полем – в количестве 4 (четыре) штуки, крышка оббита сукном зеленого цвета;

2.                              колесо рулетки в количестве (одна штука);

3.                              Флоты с фишками с игровых покерных столов в количестве 4 (четыре) штуки: количество фишек соответствует приложению № 1 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Четыре флота упакованы в четыре пакета, все пакеты опечатаны.

4.                              Игральные карты: 1 пакет (один) – 215  (двести пятнадцать) колод. Колоды в пакет упакованы и опечатаны.

5.                              Фишки изъятые из кассы в количестве согласно приложению № 1, № 2 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 2 (два) пакета, оба пакета опечатаны.

6.                              Фишки изъятые из рулеточного стола в количестве согласно приложению № 1 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 1 (один) пакет, пакет опечатан.

7.                              Системный блок 1 (одна) штука.

Согласно протоколу №2 от 16.02.2008 изъяты:

1.                              Игровой автомат «GARAGE» многофункциональный серый номер А-00-135, произведено компанией вилларт индустриал групп.

2.                              Игровой автомат «Slots Game» многофункциональный серийный номер SG-AB-0477  производитель ООО «Спотс Чейм»

3.                              Многофункциональный игровой автомат «An Escape fiem ALCATRAZ» серийный номер А-00-130 производитель ООО «Альтвиглен»

4.                              Многофункциональный игровой автомат «Lucky Drink» на электронном табло «Fruit Cocktail» серийный номер А-00-131 производитель ООО «Альтвиглен»

5.                              Многофункциональный игровой автомат «Lucky Haunter» серийный номер А-00-132 производитель ООО «Альтвиглен»

6.                              Игровой автомат «Movie Star» модель V 8717RT

7.                              Игровой автомат «Fon Cmon» производитель ООО «Варда» модель ВСЛ-1 серийный номер 053358

8.                              Многофункциональный игровой автомат «Fairy Land» производитель «слотс гейм» серийный номер 56-АВ-0471

9.                              Игровой автомат «Adamnd Game» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-365

10.                         Игровой автомат «PIGGY BANK» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-362

11.                         Игровой автомат «Хозяин Чукотки» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-355

12.                         Игровой автомат «GARAGE» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-346

13.                         Игровой автомат «Multi Fish» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-350

14.                         Игровой автомат «Rock Climber» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-351

15.                         Игровой автомат «Lucki Drink» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-349

16.                         Игровой автомат «Хозяин Чукотки» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-343

17.                         Игровой автомат «Lucki Haunter» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-347

По факту нарушения вынесено определение от 19.02.2008 о возбуждении в отношении предпринимателя Орлашова А.А. дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В связи с тем, что рассмотрение дел о привлечении к ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в силу части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях относится к компетенции арбитражного суда, налоговый орган обратился в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о привлечении к административной ответственности рассматриваются с особенностями, установленными федеральным законом об административных правонарушениях.

В постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия (часть 3 статьи 29.10 КоАП РФ).

В нарушение приведенных процессуальных правовых норм суд не решил вопрос об изъятом товаре, что является основанием для частичной отмены обжалуемого судебного акта.

Конфискация в силу статьи 3.7 Кодекса является одним из видов административного наказания.

Поскольку в удовлетворении заявления о привлечении предпринимателя к административной ответственности отказано, а он является законным владельцем указанных вещей, не изъятых из оборота, в соответствии с пунктом 1 частью 3 статьи 29.10 Кодекса изъятые вещи подлежат возврату.

Оснований к передаче изъятых вещей в собственность государства коллегия не усматривает, так как у коллегии нет оснований считать, что законный владелец вещей не установлен.

В остальной части решение суда коллегией не пересматривается, поскольку оно не обжаловано и от лиц, участвующих в деле не поступили возражения относительно его законности.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 07.05.2008 по делу №  А59-1136/08-С19 изменить.

В удовлетворении требований Межрайонной ИФНС России № 5 по Сахалинской области о привлечении индивидуального предпринимателя Орлашова А.А. к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ отказать.

Возвратить индивидуальному предпринимателю Орлашову А.А. вещи, изъятые протоколами №1 и 2 от 16.02.2008 :

1.     Крышка игрового стола (покерного) с одним игровым полем – в количестве 4 (четыре) штуки, крышка оббита сукном зеленого цвета;

2.     колесо рулетки в количестве (одна штука);

3.     Флоты с фишками с игровых покерных столов в количестве 4 (четыре) штуки: количество фишек соответствует приложению № 1 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Четыре флота упакованы в четыре пакета, все пакеты опечатаны.

4.     Игральные карты: 1 пакет (один) – 215  (двести пятнадцать) колод. Колоды в пакет упакованы и опечатаны.

5.     Фишки изъятые из кассы в количестве согласно приложению № 1, № 2 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 2 (два) пакета, оба пакета опечатаны.

6.     Фишки изъятые из рулеточного стола в количестве согласно приложению № 1 к протоколу изъятия № 1 от 15.02.2008 года. Упакованные в 1 (один) пакет, пакет опечатан.

7.     Системный блок 1 (одна) штука.

8.     Игровой автомат «GARAGE» многофункциональный серый номер А-00-135, произведено компанией вилларт индустриал групп.

9.     Игровой автомат «Slots Game» многофункциональный серийный номер SG-AB-0477  производитель ООО «Спотс Чейм»

10.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Многофункциональный игровой автомат «An Escape fiem ALCATRAZ» серийный номер А-00-130 производитель ООО «Альтвиглен»

11.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Многофункциональный игровой автомат «Lucky Drink» на электронном табло «Fruit Cocktail» серийный номер А-00-131 производитель ООО «Альтвиглен»

12.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Многофункциональный игровой автомат «Lucky Haunter» серийный номер А-00-132 производитель ООО «Альтвиглен»

13.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Игровой автомат «Movie Star» модель V 8717RT

14.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Игровой автомат «Fon Cmon» производитель ООО «Варда» модель ВСЛ-1 серийный номер 053358

15.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Многофункциональный игровой автомат «Fairy Land» производитель «слотс гейм» серийный номер 56-АВ-0471

16.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Игровой автомат «Adamnd Game» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-365

17.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Игровой автомат «PIGGY BANK» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-362

18.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Игровой автомат «Хозяин Чукотки» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-355

19.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     Игровой автомат «GARAGE» производитель ООО «Варда» серийный номер 05-346

20.