Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2007 по делу n А58-4756/05. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

Четвертый арбитражный апелляционной суд

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100-б

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного апелляционного суда

г. Чита                                                                                                   Дело № А58-4756/05

04АП-2944/07

“_26_”_июля  2007   г.

Резолютивная часть постановления оглашена 19 июля 2007 года

Четвертый Арбитражный Апелляционный суд в составе:

председательствующего Бурковой О.Н. судей  Кулина О.А., Стасюк Т.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Бурковой О.Н.

при участии: представитель истца Штро Н.А., доверенность от 06.02.2007

представитель ответчика Концевенко Л.С., доверенность от 09.01.2007

представитель третьего лица Топоркова Е.П., доверенность от 19.01.2007

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО «Ленагаз» на решение  Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 2 мая 2007 года  по делу №А58-4756/05

принятого судьей Федоровой М.И.

по иску ОАО «Ленагаз» к ОАО АК «Якутскэнерго» третье лицо ОАО «Якутскгазпром»

о взыскании 15 960 908, 10 руб.

и установил:  Открытое акционерное общество (ОАО) "Ленагаз" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с иском к открытому акционерному обществу "Акционерная компания "Якутскэнерго" (ОАО АК "Якутскэнерго") о взыскании 15960908 рублей 10 копеек задолженности по договору поставки природного газа от 15.12.2003.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца привлечено открытое акционерное общество "Якутгазпром".

Решением от 15 декабря 2005 года, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 27 февраля 2006 года, в иске отказано.

Постановлением кассационной инстанции Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 31 мая 2006 года решение от 15 декабря 2005 года и постановление апелляционной инстанции от 27 февраля 2006 года Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) по делу N А58-4756/05 отменено, дело передано на новое рассмотрение в первую инстанцию.

При новом рассмотрении дела судом первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказано.

Истец по делу ОАО «Ленагаз» не согласилось с вынесенным решением, обратившись с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и удовлетворить заявленные исковые требования о взыскании с ответчика 15 960 908, 10 руб. В обоснование доводов по апелляционной жалобе истец указывает на необоснованный вывод суда первой инстанции о том, что приказ Федеральной службы по тарифам не распространяется на отношения между истцом и ответчиком. Потребляемый ответчиком газ поставляется через систему газораспределительных сетей истца, который получает его из магистрального газопроводного транспорта ОАО «Якутгазпром», цена для ответчика как конечного потребителя формируется из оптовой регулируемой цены, тарифа на услуги по транспортировке по газораспределительным сетям и тарифа на снабженческо-сбытовые услуги. Качество поставляемого природного газа проверялось единственной на момент возникновения спора аккредитованной на территории Республики Саха (Якутия) испытательной лабораторией истца, в точках отбора проб на выходе из системы магистрального трубопроводного транспорта.

Ответчиком по делу представлен отзыв на апелляционную жалобу, из которого следует, что, по мнению ответчика, формула перерасчета, установленная приказом Федеральной службы по тарифам от 21.09.2004 №88-3/4 применяется при ненадлежащем качестве газа.  Истец обязан по условиям договора обеспечить поставку газа в соответствии с ГОСТ 5542-87, согласно п.2.2 которого места отбора проб, периодичность и пункты контроля качества газа на соответствие требованиям устанавливаются по согласованию с потребителем. Истец по делу в нарушение условий договора не согласовал места отбора проб. Истцом не представлены доказательства отклонения фактической теплоты сгорания от расчетной. По мнению ответчика, приказ Федеральной службы по тарифам от 21.09.2004 не имеет отношения к поставке газа между истцом и ответчиком.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители истца и ответчика поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и письменном отзыве.

Представитель третьего лица – ОАО «Якутгазпром» полагает, что апелляционная жалоба является обоснованной и подлежит удовлетворению.  По мнению представителя третьего лица, цена на газ подлежит государственному регулированию, оптовая цена на газ устанавливается Федеральной службой по тарифам и порядок ценообразования, установленный Федеральной службой по тарифам, подлежит применению при определении цены газа, поставляемой по договору между ОАО «Ленагаз» и ОАО АК «Якутскэнерго».  Отбор проб газа для определения теплоты сгорания производится на выходе из системы магистральных газопроводов в соответствии с Техническим регламентом отбора проб газа, согласованным между ОАО «Ленагаз» и ОАО «Якутскгазпром».  ОАО «Ленагаз» является газораспределительной организацией и не имеет производственных мощностей, которые могли бы влиять на качество природного газа.

В соответствии со ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв с 18 июля 2007 года до 9 час. 00 мин. 19 июля 2007 года.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции, заслушав представителей сторон, суд приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что между ОАО "Ленагаз" (поставщик) и ОАО "АК "Якутскэнерго" (потребитель) заключен договор N 5Я-1 от 15.12.2003 на поставку природного газа, в соответствии с пунктом 1 раздела I которого поставщик обязался поставить, а потребитель принять и оплатить природный газ в 2004 году в количестве 691,561 миллиона куб.м.

Согласно пункту 1 раздела IV указанного договора, потребитель оплачивает за отпускаемый по договору газ по ценам, установленным Федеральной энергетической комиссией Российской Федерации (ФЭК РФ). На момент заключения договора цена за 1000 куб.м газа составляет 658 рублей 02 копейки.

Из абзаца 5 пункта 1 раздела IV договора следует, что поставщик может в одностороннем порядке изменить цену на природный газ с выходом нового постановления ФЭК РФ.

Постановлением Правительства Российской Федерации N 332 от 30.06.2004 утверждено Положение о Федеральной службе по тарифам, в соответствии с пунктами 5.3.1.15 и 5.3.1.16 которого Федеральная служба по тарифам устанавливает (утверждает, регистрирует) тарифы на транспортировку газа по трубопроводам; оптовые цены на газ на выходе из системы магистрального газопроводного транспорта, кроме газа, добываемого организациями, не являющимися аффилированными лицами акционерных обществ "Газпром", "Якутгазпром", "Норильскгазпром", "Камчатгазпром" и "Роснефть-Сахалинморнефтегаз".

Федеральной службой по тарифам Российской Федерации издан Приказ от 21.09.2004 N 88-э/4, пунктом 1 которого предусмотрена формула перерасчета оптовой цены на газ (кроме оптовой цены на газ, реализуемый населению) в случае отклонения фактической теплоты сгорания от нормативной (7900 ккал/куб.м (33080 кДж/куб.м)). Пунктом 3 предусмотрено, что настоящий Приказ вступает в силу с 1 октября 2004 года.

Поставщик истца (ОАО "Якутгазпром") выставил на оплату сумму за поставленный в IV квартале 2004 года газ за период с 01.10.2004 по 31.12.2004 уже с учетом калорийности, рассчитанной по формуле, предусмотренной Приказом Федеральной службы по тарифам Российской Федерации N 88-э/4 от 21.09.2004.

В силу пункта 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Применительно к отношениям сторон по договору N 5Я-1 от 15.12.2003 в силу требований вышеназванных норм материального права подлежит применению цена либо порядок ценообразования, установленные федеральным органом исполнительной власти, а именно с 30.06.2004 - Федеральной службой по тарифам Российской Федерации, о чем прямо указано в постановлении Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 31 мая 2006 года по настоящему делу.

За спорный период октябрь – декабрь 2004 года истцом поставлено ответчику газа в количестве 246 068, 50 тыс.куб.м., что не оспаривается ответчиком.

В октябре 2004 года истец поставил ответчику природный газ в количестве 64 212 тыс.куб.м. Калорийность поставленного газа за октябрь 2004 года составила 8 522 ккал/м3, что превышает нормативную (7 900 ккал/м3) теплоту сгорания, определенную приказом Федеральной энергетической комиссией от 21.09.2004. Данное обстоятельство подтверждено актом поставки-приемки природного газа от 02.11.2004 года, подписанного ответчиком.

В ноябре 2004 года было поставлено природного газа в количестве 76 995, 8 тыс.куб.м., в декабре 2004 года – 104 860, 7 тыс.куб.м.  За ноябрь 2004  калорийность газа составила в разрезе потребителей ответчика: Якутская ГРЭС – 8 487 ккал/куб.м., г.Якутск – 8 527 ккал/куб.м., г. Вилюйск – 8 573 ккал/куб.м. За декабрь  2004 калорийность газа составила в разрезе потребителей ответчика: Якутская ГРЭС – 8 572 ккал/куб.м., г.Якутск – 8 458 ккал/куб.м., г.Вилюйск – 8 595 ккал/куб.м.

Отбор проб за спорный период 2004 года был произведен с участием представителей ответчика Похиловой Э.Э., Кузнецовой М.И., что следует из актов отбора.  Анализ газа произведен в испытательной лаборатории сжиженного и природного газа ОАО «Ленагаз», имеющей аттестат аккредитации.

Апелляционный суд находит необоснованным довод ответчика о том, что истцом не представлены доказательства отклонения фактической теплоты сгорания от расчетной, в связи с несогласованностью мест отбора проб.

Отбор проб произведен в соответствии с Техническим регламентом отбора проб газа для определения теплотворной способности природного газа, согласованного между ОАО «Якутгазпром» - газодобывающей организацией и ОАО «Ленагаз» - газораспределительной организацией в местах, где технически возможен отбор проб, на выходе из системы магистральных газопроводов в газораспределительные сети.

Анализ газа произведен единственной имеющей аккредитацию на тот момент лаборатории сжиженного и природного газа ОАО «Ленагаз» (аттестат аккредитации испытательной лаборатории №РОСС RU.0001.22НП13, зарегистрирован в Государственном реестре 11.01.2004).

При таких обстоятельствах,  суд апелляционной инстанции полагает, что истцом представлены доказательства поставки газа с более высокой теплотой сгорания по сравнению с нормативной (7900 ккал/куб.м.) и, как следствие, наличием оснований для расчета цены за поставленный природный газ в соответствии с приказом Федеральной службы по тарифам от 21.09.2004.

Кроме того, ответчиком по делу ранее не предъявлялись претензии по качеству поставляемого природного газа, ответчик имел возможность участвовать в отборе проб и выдвигать какие-либо возражения, касающиеся отбора проб, однако, ответчиком каких-либо претензий по порядку отбора проб не высказывалось.

Довод ответчика о невозможности применения вышеуказанного приказа Федеральной службы по тарифам не согласуется с положениями действующего законодательства (п.1 ст. 424 ГК РФ), положениями договора № 5Я-1 от 15.12.2003 (пункт 1 раздела IV), выводами кассационной инстанции Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа по настоящему делу.

Стоимость поставленного природного газа за октябрь, ноябрь, декабрь 2004  рассчитана истцом в соответствии с вышеназванным приказом Федеральной службы по тарифам с учетом теплоты сгорания поставленного природного газа и его объёмом, и составляет 245 874 420, 51 руб. Ответчиком оплачена стоимость газа по цене 791, 82 руб. в сумме 229 913 512, 41 руб. Задолженность составляет заявленную сумму – 15 960 908, 10 руб.

В связи с изложенным, апелляционный суд полагает, что в силу условий договора и ст. 516 ГК РФ, требования истца подлежат удовлетворению.

По ст. 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине подлежат отнесению на ответчика. Истцом при подаче иска оплачена государственная пошлина в сумме 91 304, 54 руб. (платежное поручение №1433 от 10.08.2005), по апелляционной жалобе уплачена государственная пошлина в сумме 1000 руб. (платежное поручение №716 от 22.12.2005), по кассационной жалобе уплачена государственная пошлина в сумме 1000 руб. (платежное поручение №339 от 24.06.2006), по апелляционной жалобе уплачена государственная пошлина 1000 руб. (платежное поручение №256 от 28.05.2007). Общая сумма уплаченной истцом государственной пошлины – 94 304, 54 руб.

         Учитывая изложенное, решение по делу подлежит отмене, а апелляционная жалоба –  удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 2 мая 2007 года по делу №А58-4756/05 отменить, принять новое решение.

Взыскать с ОАО АК «Якутскэнерго» в пользу ОАО «Ленагаз» 15 960 908, 10 руб. – сумму долга, расходы по государственной пошлине в сумме 94 304, 54 руб.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий                                                                         О.Н.Буркова

Судьи                                                                                                        Т.В.Стасюк

О.А.Куклин