Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.04.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«29» апреля 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-16422/2009

Резолютивная часть постановления объявлена «19» апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «29» апреля 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Гуровой Т.С., Магда О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Дивногорский водоканал» (истец) - Шляховского В.Ю., представителя по доверенности от 11.01.2010,

от товарищества собственников жилья «Олимп»  (ответчик) - Мининой О.В., представителя по доверенности от 22.09.2009

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу товарищества собственников жилья «Олимп»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «22» января 2010 года по делу № А33-16422/2009, принятое судьей Красовской С.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Дивногорский водоканал» (далее – ООО «Дивногорский водоканал») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском (с учетом ходатайства истца об уменьшении иска, удовлетворенного судом на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к  товариществу собственников жилья «Олимп» (далее – ТСЖ «Олимп») о взыскании 226 765 рублей 97 копеек долга за полученную питьевую воду и сброшенные сточные воды за январь-август 2009 года по договору на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод от 01.02.2007 № 247.

Определением от 02 ноября 2009 года  к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Комитет городского хозяйства и жилищной политики администрации муниципального образования города Дивногорска.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 22 января 2010 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным решением, ТСЖ «Олимп» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- в соответствии с пунктом 16 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006  № 307, статьей 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, письмом Министерства регионального развития Российской Федерации от 08.08.2008 № 19624-СК/14 при наличии в помещениях индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета и при отсутствии коллективных  (общедомовых) приборов учета размер платы за коммунальные услуги подлежит определению исходя из показаний индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета;

- оборудование жилых домов общедомовыми приборами учета планировалось за счет финансирования из Фонда содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства;

- общедомовые приборы учета не были установлены по причине неподготовки Администрацией г. Дивногорска необходимых документов;

- определение количества потребленной воды без учета фактического потребления отдельными гражданами этого ресурса приведет к неосновательному обогащению истца, поскольку ТСЖ не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами.

ООО «Дивногорский водоканал» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- в силу пункта 34 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 № 167, при отсутствии средств измерения объём отпущенной воды должен определяться ресурсоснабжающей организацией на основании нормативов потребления коммунальных ресурсов, которые устанавливаются для домов определенной группы независимо от наличия у их жителей индивидуальных приборов учета воды;

- применение к отношениям сторон пункта 16 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006  № 307, означало бы по существу перемещение границы эксплуатационной ответственности и, следовательно, возложение на ресурсоснабжающую организацию ответственности за потери в сетях, находящихся в управлении ТСЖ;

- тариф за единицу измерения коммунального ресурса установлен для истца без дифференциации по категориям потребителей.

Третье лицо, Комитет городского хозяйства и жилищной политики администрации муниципального образования города Дивногорска, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление № 66013602739953), своего представителя в судебное заседание не направил, в связи  с чем апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

Между ООО «Дивногорский водоканал»  (организация ВХК) и ТСЖ «Олимп» (абонент) заключен договор на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных  вод от 01.02.2007 № 247 (далее – Договор), предметом  которого являются обязательства сторон по отпуску (получению) питьевой воды из системы водопровода и приёму (сбросу) сточных вод в канализацию, на объекты абонента (многоквартирные жилые дома),  перечисленные в приложении к договору (т.1, л.д. 11-20).

В соответствии с пунктом 2.1. Договора стороны по всем вопросам своих  взаимоотношений руководствуются: действующими Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ, действующими Правилами и техническими условиями  приема сточных  вод абонентов и организаций в системы канализации  населенных  пунктов,  постановлениями и распоряжениями по вопросам  водопользования, приема сточных  вод, загрязнения окружающей среды, издаваемыми органами местного самоуправления в пределах  своей компетенции,  другими нормативными актами по водоснабжению  и водоотведению и законодательством об охране окружающей среды.

Согласно пункту 3.2.2 Договора (в редакции протокола согласования разногласий) абонент обязан в течение 2007 года  оборудовать общие узлы учета потребленной питьевой воды и сброшенных сточных вод в многоквартирных домах, обслуживаемых абонентом, в соответствии с предварительно полученными условиями на оборудование узлов учета и с приемкой узлов учета по двухстороннему акту с участием ОВКХ;

Пунктом 5.1 Договора (в редакции протокола согласования разногласий) предусмотрено, что до установки приборов учета на объектах  абонента расчет потребленной питьевой воды осуществляется на основании заверенной органом Федеральной миграционной службы справки абонента о количестве проживающих в каждом многоквартирном доме,  поданной абонентом в организацию ВХК до  последнего  рабочего  дня расчетного месяца. Объем водопотребления принимается равным сумме объемов потребленной питьевой воды и потребленной горячей воды,  исчисленной на основании  справки энергоснабжающей организации. В случае  непредоставления указанных  справок потребленные  объемы принимаются равными  объемам, потребленным в прошедшем месяце с корректировкой в последующем месяце.

В силу пункта 5.2. Договора учет полученной питьевой воды и сбрасываемых  сточных  вод и составление необходимых отчетных документов обеспечивает абонент. Абонент ежемесячно  не позднее последнего числа расчетного месяца, обязан передать  полномочному представителю организации ВХК сведения о показаниях  всех средств измерений,  предназначенных  для расчетов с организацией ВХК. При невыполнении  этого  условия фактические объемы водопотребления за прошедший расчетный месяц определяются как при отсутствующих средствах  измерений (пункт 5.3 Договора).

Согласно пункту 5.4 Договора расчетным периодом является месяц. Объем водопотребления абонента определяется  за расчетный период  следующим образом:

- по показаниям исправных средств измерений,  установленных  в узлах  учета при условии сохранности  пломб  на средства измерений,  опломбированных представителем организации ВХК водопроводных  устройств абонента;

-  по среднемесячным показаниям за последние шесть месяцев работы средств измерений  в случае неисправности средств измерений;

- по пропускной способности присоединения к системе водоснабжения при действии присоединения круглосуточно полным сечением со скоростью движения воды в нем 1,2 м/сек  в предусмотренных настоящим договором.

Пунктом 5.6. Договора предусмотрено, что объем водоотведения абонента определяется по средствам измерений объема сточных  вод,  а при их отсутствии устанавливается равным объему водопотребления.

Согласно пункту 5.7 Договора фактический объем потребленной питьевой воды и сброшенных  сточных  вод до  установки абонентом приборов учета принимается равным лимиту, определенному договором.

В соответствии с пунктом 7.1 Договора оплата водопотребления и водоотведения производится абонентом согласно действующим тарифам.

Согласно пункту 7.2 Договора (в редакции протокола согласования разногласий) расчет за фактически потребленную воду, сброшенные сточные воды производится в следующем порядке:

- 1 платеж - в размере 20% платежа за расчетный месяц до 10  числа месяца, следующего  за расчетным,

- 2 платеж - в размере 80% платежа за расчетный месяц до 20 числа месяца,  следующего  за расчетным.

В случае неоплаты или неполной оплаты абонентом потребленной воды и сброшенных  сточных  вод до 22  числа,  следующего за расчетным, сумма,  необходимая для погашения задолженности  списывается с расчетного  счета абонента в безакцептном порядке.

Срок действия договора установлен с 01.02.2007 до 31.12.2007 и считается ежегодно продленным на последующие 12 месяцев, если за месяц до окончания срока не поступит заявления одной из сторон об отказе от настоящего договора или его пересмотре (пункты 9.1-9.2 Договора).

В период с января по октябрь 2009 года истец осуществлял отпуск питьевой холодной воды в жилые дома, находящиеся в управлении ответчика, а также прием сточных вод.

Согласно расчету истца общий  объем водопотребления и водоотведения за указанный период составил 70 099,58 куб.м. и 122 019,958 куб. м. соответственно, в том числе:

- в январе 2009 года – 5 654,808 куб.м. водопотребление и 9 843,128 куб.м. водоотведение;

- в феврале  2009 года – 7 162,398  куб.м. водопотребление и 12 467,328 куб.м. водоотведение;

- в марте 2009 года – 7 199,474 куб.м. водопотребление и 12 531,874 куб.м. водоотведение;

- в апреле 2009 года – 7 209,422 куб.м. водопотребление и 12 549,192 куб.м. водоотведение;

- в мае 2009 года – 7 180,72 куб.м. водопотребление и 12 499,208 куб.м. водоотведение;

- в июне 2009 года – 7 180,184 куб.м. водопотребление и 12 498,294 куб.м. водоотведение;

- в июле 2009 года – 7 134,116 куб.м. водопотребление и 12 418,106 куб.м. водоотведение;

- в августе 2009 года – 7 155,354 куб.м. водопотребление и 12 455,174 куб.м. водоотведение;

- в сентябре 2009 года – 7 159,628 куб.м. водопотребление и 12 462,518 куб.м. водоотведение;

- в октябре 2009 года – 7 063,476 куб.м. водопотребление и 12 295,136 куб.м. водоотведение.

Расчет произведен истцом на основании представленных ответчиком  сведений о количестве жильцов за каждый месяц (январь 2009 года – 1156 человек, февраль 2009 года – 1461 человек, март 2009 года – 1468 человек, апрель 2009 года – 1469 человек, май 2009 года – 1466 человек, июнь 2009 года – 1463 человек, июль 2009 года – 1467 человек, август 2009 года – 1468 человек, сентябрь 2009 года – 1461 человек, октябрь 2009 года – 1462 человек) и нормативов водопотребления и водоотведения (4,928 куб.м.  и 8,578 куб.м. на одного человека соответственно), установленных решением Дивногорского городского Совета депутатов от 04.12.2007  №35-212-ГС (т.1, л.д. 69-70). При расчете истцом учтено временное отсутствие граждан.

Постановлением Администрации г. Дивногорска от 27.11.2008 № 1576п для истца  установлены тарифы  на 2009 год, в том числе на услуги систем водоснабжения в размере 18,82 руб./куб.м., на услуги систем водоотведения -17,68 руб./ куб.м. (т.1, л.д. 67). Решением Дивногорского городского Совета депутатов от 27.11.2008 № 45-277-ГС к тарифу на водоотведение ООО «Дивногорский водоканал» утверждена надбавка  в размере 2,77 куб.м.

Согласно расчету истца стоимость услуг водоснабжения и водоотведения составила  4 501 206 рублей 99 копеек. При этом расчет стоимости услуг водопотребления и водоотведения определен истцом исходя из тарифов, установленных для истца на 2009 год постановлением Администрации г. Дивногорска от 27.11.2008 № 1576п, с учетом НДС.

Для оплаты водоснабжения и водоотведения истец выставил ответчику счета-фактуры на общую сумму 4 501 206 рублей 99 копеек, в том числе № 344, 345 от 30.01.2009, № 784, 785 от 28.02.2009, № 1245, 1246 от 31.03.2009, № 1714, 1715 от 30.04.2009, № 2148, 2149 от 29.05.2009, № 2702, 2703 от 30.06.2009, № 3132, 3133 от 31.07.2009, № 3638, 3639 от 31.08.2009, № 4168, 4169 от 30.09.2009, № 4790, 4791 от 31.10.2009  (т.1, л.д. 29-44).

ТСЖ «Олимп» частично оплатило услуги истца по водоснабжению и водоотведению за спорный период в сумме 4 274 441 рублей 02 копеек, что подтверждается платежными поручениями  от 16.02.2009 № 31 на сумму 60 000 рублей, от 27.02.2009 № 37 на сумму 16 000 рублей, от 18.02.2009 № 33 на сумму 50 000 рублей,  от 12.02.2009 № 27 на сумму 50 000 рублей,  от 13.02.2009 № 29 на сумму 80 000 рублей,  от 11.03.2009 № 44 на сумму 200 000 рублей,  от 12.03.2009 № 51 на сумму 100 000 рублей,  от 13.03.2009 № 52 на сумму 30 000 рублей, от 08.04.2009 № 81 на сумму 325 433 рублей 01 копеек,  от 15.05.2009 № 120 на сумму 100 000 рублей,  от 18.05.2009 № 123 на сумму 50 000 рублей,  от 19.05.2009 № 124 на сумму 50 000 рублей,  от 26.05.2009 № 129 на сумму 50 000 рублей,  от 27.05.2009 № 131 на сумму 50 000 рублей,  от 28.05.2009 № 132 на сумму 30 000 рублей,  от 16.06.2009 № 152 на сумму 100 000 рублей, от 22.06.2009 № 158 на сумму 100 000 рублей, от 23.06.2009 № 159 на сумму 125 700 рублей,  от 10.07.2009 № 181 на сумму 120 000 рублей, от 13.07.2009 № 182 на сумму 203 580 рублей 18 копеек, от 13.08.2009 № 207 на сумму 323 459 рублей 68 копеек,  от 10.09.2009 № 233 на сумму 319 432 рублей 19 копеек,  от 07.10.2009 № 242 на сумму 323 052 рублей 52 копеек,