Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.02.2009 по делу n А33-6259/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

04 февраля 2009 года

Дело №

А33-6259/2008-03АП-3164/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 февраля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Бабенко А.Н., Гуровой Т.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.

при участии:

от истца (заявителя апелляционной жалобы) представителей Липина А.В. по доверенности от 02.10.2008, Ведюшкиной А.С. по доверенности от 23.07.2008,

от ответчика: представителей Колесниковой О.В. по доверенности от 11.01.2009, Бронниковой А.А. по доверенности от 11.01.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт», г. Красноярск,

на решение Арбитражного суда  Красноярского края от 10 сентября 2008 года по делу № А33-6259/2008, принятое судьей Григорьевой М.А.,

установил:

открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт», г. Красноярск, обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Красноярская региональная энергетическая компания», о взыскании  12 796 634 рубля 78 копеек, составляющих стоимость потерь электрической энергии за период с 01.09.2006 по 01.01.2007.

До вынесения решения по делу истец увеличил сумму исковых требований до 41 169 717 рублей 72 коп., в связи с применением истцом иного тарифа. Суд первой инстанции в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ принял увеличение размера исковых требований.

Решением арбитражного суда от 10 сентября 2008 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение арбитражного суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, арбитражным судом неправильно применены нормы права, подлежащие применению, в частности пункт 37 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, пункт 121 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики». Ответчиком не были представлены истцу объемы потерь электрической энергии, в связи с чем истец был вынужден произвести расчет потерь в соответствии с абз. 2 пункта 121 вышеназванных Правил с применением тарифа 0,62650 руб/кВтч.

Ответчик представил мотивированный отзыв, в котором с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда законным и обоснованным. Ответчик считает, что заключенный между сторонами договор на оплату потерь № 10148 от 31.12.2004 не противоречит положениям действующего законодательства. Применение истцом тарифа для прочих потребителей необоснованно, поскольку данный тариф не установлен для расчета потерь. В полномочия региональной энергетической комиссии Красноярского края не входит вопрос об утверждении тарифов на оплату потерь электрической энергии. Данный вопрос отнесен к компетенции федеральных органов исполнительной власти.

Истцом не представлено документов на основании каких данных был определен объем фактических потерь электрической энергии в сетях ООО «Красноярская региональная энергетическая компания», не указано как распределена величина небаланса на объем электрической энергии поставляемой в электрические сети общества, не представлены данные приборов учета о фактическом количестве электрической энергии отпущенной в сети ООО «Красноярская региональная энергетическая компания». Существующий между сторонами договор на оплату потерь № 10148 от 31.12.2004  регулирует порядок определения потерь как разницы между поступлением в сеть, полезным отпуском и размером нормативных потерь.

В судебном заседании представители истца поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили решение суда первой инстанции отменить, иск удовлетворить.

Ответчик  поддержал возражения на апелляционную жалобу, просил решение арбитражного суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

31 декабря 2004 года между ОАО «Красноярскэнерго (правопредшественником истца, согласно разделительному балансу ОАО «Красноярскэнерго на 30.09.2004 - л.д. 27-29, т.1) и ответчиком (исполнителем) заключен договор № 10150 оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) (л.д. 23-26, т.1), согласно которому исполнитель (ответчик) обязуется оказывать услуги по передаче электрической энергии и мощности через наружные электрические сети и подстанции, находящиеся в аренде у исполнителя (приложение № 5) до абонентов Заказчика, а заказчик (истец) обязуется оплачивать оказанные услуги.

31 декабря 2004 года между ОАО «Красноярскэнерго (правопредшественником истца) и ответчиком (исполнителем) заключен договор № 10148  на оплату потерь (л.д. 21-22, т.1), согласно которому заказчик (ОАО «Красноярскэнерго») подает электрическую энергию в объемах, компенсирующих нормативные потери в электрических сетях исполнителя, а исполнитель обязуется оплачивать полученный объем электрической энергии. Договор вступает в силу с 01.01.2005. и действует до 31.12.2005 (пункт 4.1). Договор считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания договора не последует заявление от одной из сторон об отказе от настоящего договора или его пересмотре (пункт 4.2).

Пунктом 2.6 договора № 10148  на оплату потерь стороны предусмотрели, что схема контроля учета электрической энергии, отпущенной в сеть «исполнителя» которую предоставляет исполнитель в течение месяца со дня подписания настоящего договора определяется по счетчикам, установленным на границе раздела балансовой принадлежности, согласно приложению № 1.1, 1.2, 1.3, …1i. Показания приборов учета снимаются 28 числа текущего месяца в присутствии представителей «Заказчика» и «Исполнителя», с составлением двухстороннего акта.

01 сентября 2006 года между сторонами заключено соглашение о внесении дополнений в договор на оплату потерь № 10148 от 31.12.2004 (л.д. 49-50, т.2), по которому стороны согласовали перечень хозяйствующих субъектов, передавших имущество электросетевого хозяйства в аренду «исполнителю» и размер нормативных и сверхнормативных потерь в сетях «исполнителя». Сверхнормативные потери в % определяются по формуле Рсн = Woc - Wпo – Рн,

где Woc – электрическая энергия, отпущенная в сеть Исполнителя,

Wпo – электрическая энергия, полезно отпущенная абонентам Заказчика,

Рн – нормативные потери, установленные РЭК,

Рсн – сверхнормативные потери.

В материалы дела представлены акты выполненных работ за период с 01.09.2006 по 31.12.2006, подписанные истцом и ответчиком (л.д. 11-48, т.2), платежные поручения (л.д. 116-117, 124 т.1), согласно которым ответчиком произведена оплата потерь за период сентябрь-октябрь 2006 года.

Ответчиком также за период сентябрь–декабрь 2006 года в апелляционную инстанцию представлены ведомости снятия контрольных показаний приборов учета ООО «КРЭК».

Истцом в обоснование исковых требований представлены акты разграничения балансовой принадлежности и эксплутационной ответственности электрических сетей, объемы переданной истцу электрической энергии на оптовом и розничном рынке за спорный период, полезный отпуск (отпуск электрической энергии, отпущенной абонентам ОАО «Красноярскэнергосбыт») подтвержденный формой № 46, фактические балансы сетевых организаций, постановление Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 02.12.2005 № 138 «Об установлении тарифов на электрическую энергию, отпускаемую ОАО «Красноярскэнергосбыт».

Исследовав материалы дела, заслушав устные выступления сторон, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

31 декабря 2004 года между ОАО «Красноярскэнерго (правопредшественником истца) и ответчиком (исполнителем) заключен договор № 10148  на оплату потерь (л.д. 21-22, т.1), согласно которому заказчик (ОАО «Красноярскэнерго») подает электрическую энергию в объемах, компенсирующих нормативные потери в электрических сетях исполнителя, а исполнитель обязуется оплачивать полученный объем электрической энергии. Договор вступает в силу с 01.01.2005. и действует до 31.12.2005 (пункт 4.1). Договор считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания договора не последует заявление от одной из сторон об отказе от настоящего договора или его пересмотре (пункт 4.2). Стороны по договору не заявляли об отказе от договора либо его пересмотре.

Договоры от 31 декабря 2004 года № 10148, № 10150 заключены до принятия постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» (далее Правила № 530), поэтому в них не предусмотрены условия и порядок определения объема потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период по пункту 121 Правил № 530.

Согласно пункту 2 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Из Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 не следует, что Правила № 530 распространяются на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Напротив, согласно пункту 75 Правил № 530 договоры энергоснабжения (договоры купли-продажи (поставки) электрической энергии), заключенные до вступления в силу настоящих Правил, могут быть продлены при условии приведения их в соответствие с настоящими Правилами.

01 сентября 2006 года между сторонами (истцом и ответчиком) заключено соглашение о внесении дополнений в договор на оплату потерь № 10148 от 31.12.2004 (л.д. 49-50, т.2), по которому стороны согласовали перечень хозяйствующих субъектов, передавших имущество электросетевого хозяйства в аренду «исполнителю» и размер нормативных и сверхнормативных потерь в сетях «исполнителя». Сверхнормативные потери в % определяются по формуле Рсн = Woc - Wпo – Рн,

где Woc – электрическая энергия, отпущенная в сеть Исполнителя,

Wпo – электрическая энергия, полезно отпущенная абонентам Заказчика,

Рн – нормативные потери, установленные РЭК,

Рсн – сверхнормативные потери.

Таким образом, из материалов дела следует, что между истцом и ответчиком возникли взаимоотношения, вытекающие из договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии и договора на оплату потерь № 10148, где стороны дополнительным соглашением согласовали условия определения сверхнормативных потерь в сетях «исполнителя» по формуле Рсн = Woc - Wпo – Рн, что не противоречит пункту 36 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (в редакции, действующей в спорный период).

Истец произвел расчет фактических потерь не в соответствии с условиями договора на оплату потерь № 10148 от 31.12.2004, а на основании пункта 121 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» (далее Правила № 530), исходя из того, что ответчик (сетевая организация) не представил истцу данные о величине потерь электрической энергии.

Согласно пункту 36 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (в редакции, действующей в спорный период) (далее Правила № 861) фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

При этом сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию (пункт 37 Правил).

В соответствии с пунктами 120, 121 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» (в редакции, действующей в спорный период), потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

  Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические