Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.04.2008 по делу n А74-2731/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А74-2731/2007-03АП-571/2008

«04» апреля 2008г.

Резолютивная часть постановления объявлена «01» апреля  2008 года.

Полный текст постановления изготовлен          «04» апреля 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Магда О.В., Хасановой И.А

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ответчика – Куловой А.А. – представителя по доверенности от 31.03.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Щапова Юрия Степановича

на решение  Арбитражного суда Республики Хакасия

от «25» января  2008 года по делу № А74-2731/2007, принятое судьей Струковой Г.И.,

установил:

Щапов Юрий Степанович обратился в Арбитражный суд Республики Хакасия с иском к обществу с ограниченной ответственностью  «Минресурс» о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников от 20.09.2007.

Определением от 31.10.2007 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 3 по Республике Хакасия.

Определением от 26.11.2007 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Бредун Андрей Анатольевич и Лаптев Павел Евгеньевич.

Решением от 25 января 2008 в удовлетворении иска отказано. На данный судебный акт истцом подана апелляционная жалоба, в которой Щапов Ю.С. просит решение суда первой инстанции отменить, иск удовлетворить по следующим основаниям:

- ответчиком был нарушен порядок созыва внеочередного общего собрания участников, установленный ст. 36-37 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и ст. 30 устава ООО «Минресурс», предусматривающий вручение уведомления о проведении собрания каждому участнику;

- уведомление истца производилось по адресу г. Москва, пр. Мичуринский, 25 корп.1 кв.222, в то время как истец проживает по адресу г. Черногорск, ул. Энтузиастов, 41. Данное обстоятельство ответчику было известно;

- п.8 ст. 31 устава общества предусматривает принятие решения по вопросам изменения устава общества квалифицированным большинством голосов участников, в то же время на собрании 20.09.2007 квалифицированного большинства голосов не было, т.е. кворум для принятия решения отсутствовал.

Общество с ограниченной ответственностью «Минресурс» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором не согласилось с доводами, изложенными в ней, на основании следующего:

- Щапов Ю.С. был уведомлен о проведении собрания участников общества заблаговременно ценным письмом;

- в силу разъяснения, данного постановлением Пленума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 9.12.1999 № 90/14, решение общего собрания участников может быть оставлено в силе, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков данному участнику;

- обжалуемым решением собрания участников права Щапова Ю.С. нарушены не были.

Щапов Юрий Степанович, Бредун Андрей Анатольевич, Лаптев Павел Евгеньевич и Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 3 по Республике Хакасия  в судебное заседание не прибыли. В материалах дела имеются доказательства их надлежащего уведомления о времени и месте судебного разбирательства (почтовые уведомления № 36448, 36451, 36452, 36450). На основании ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие указанных лиц.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика дала пояснения, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев представленные доказательства, суд установил  имеющие для рассмотрения настоящего дела обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Минресурс» зарегистрировано постановлением Администрации Боградского района  от 22.06.200 №  238.

Согласно учредительному договору от 9.11.2004 и уставу ООО «Минресурс» в редакции, зарегистрированной Межрайонной инспекцией   Федеральной налоговой службы № 3 по Республике Хакасия 7.11.2006, уставный капитал общества равен 20 000 рублей. Учредителями общества являются:

Щапов Юрий Степанович с долей 33, 50% уставного капитала номинальной стоимостью  6 700 руб.;

Бредун Андрей Анатольевич с долей 33, 25 % уставного капитала номинальной стоимостью  6 650 руб.;

Лаптев Павел Евгеньевич с долей 33, 25 % уставного капитала номинальной стоимостью  6 650 руб.

9.07.2007 между Лаптевым П.Е. (продавец) и Бредуном А.А. (покупатель) заключен договор уступки доли в уставном капитале, согласно которому покупатель передает, а продавец принимает в собственность долю в уставном капитале ООО «Минресурс» номинальной стоимостью 6 650 руб., составляющую 33, 25 процента уставного капитала.

2.08.2007 Лаптев П.Е. уведомил общество об уступке доли.

Согласно протоколу № 04/07 внеочередного общего собрания участников ООО «Минресурс» от 20.09.2007 на собрании присутствовал участник Бредун А.А. Повестка дня собрания: внесение изменений в устав общества (в связи с изменением состава участников общества).

Принято решение:

В связи с изменением соотношения долей участников общества внести в устав общества следующие изменения состава участников:

Статью 15 устава принять в следующей редакции:

Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости  доли и уставного капитала общества. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорционально размеру его доли.

Участниками общества являются следующие лица:

Наименование (Ф.И.О.)

участника

Номинальная стоимость

доли

Размер доли по отношению

к размеру УК, %

Бредун Андрей Анатольевич

13 300

66,5 %

Щапов Юрий Степанович

6 700

33,5 %

Итого

20 000

100 %

Поручить Генеральному директору общества осуществить государственную регистрацию указанных изменений.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствие со ст.  43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее Закон) решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

Таким образом, в предмет доказывания по настоящему делу входит установление следующих обстоятельств:

- решение собрания принято с нарушение требований Закона;

- принятое решение нарушает права истца;

- истец не принимал участия в голосовании или голосовал против оспариваемого решения.

В соответствии с п.2  части 2 ст. 33  Закона и ст. 28 устава ООО «Минресурс» (в редакции от 7.11.2006) вопрос об изменении устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества относится к  исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Согласно ст. 36 Закона орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. Уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в настоящей статье.

Исходя из п.1 ст.30 устава ООО «Минресурс» орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за 15 дней до его проведения  уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или лично под роспись.

Список участников общества, по которому должны были уведомляться участники общества, ответчиком в материалы дела представлен не был.

Согласно уведомлению от 4.09.2007 № 46/1 Щапов Юрий Степанович о времени, месте и повестке дня внеочередного общего собрания участников уведомлялся по адресу г. Москва, пр. Мичуринский, 25 корп.1 кв. 222.  Данный  адрес также указан в учредительном договоре от 9.11.2004 как место регистрации Щапова Ю.С.

Вместе с тем, в материалах дела имеются  сведения об учредителях (участниках) - физических лицах, поданные ООО «Минресурс» в Межрайонную инспекцию   Федеральной налоговой службы № 3 по Республике Хакасия  9.10.2002 (т.1, л.д.123). В указанном документе адрес Щапова Юрия Степановича значится г. Черногорск, ул. Энтузиастов, 41.  Таким образом, в обществе имелся   адрес фактического проживания  Щапова Ю.С.,  однако доказательства направления уведомления о проведении собрания 20.09.2007 по указанному адресу отсутствуют.

При указанных обстоятельствах вывод суда первой инстанции о надлежащем уведомлении Щапова Ю.С. о проведении собрания является необоснованным.

В соответствии с п. 8 ст. 37 Закона решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

В подпункте 2 пункта 2 ст. 33 Закона предусмотрены вопросы изменения устава общества.

Пунктом 8 ст. 31 устава ООО «Минресурс» (в редакции от 7.11.2006) также предусмотрено принятие решения по вопросам изменения устава общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества.

Квалифицированное большинство голосов для принятия решения об изменении устава общества составляет 66, 67 % (100 :3 х 2). Согласно протоколу внеочередного общего собрания участников общества от 20.09.2007 решение о внесении изменений в устав принято участником Бредуном А.А., имеющим 66,5 % голосов, что составляет менее двух третей голосов.  Щапов Ю.С. участия в данном  собрании не принимал.

Таким образом,  решение о внесении изменений в устав общества принято в отсутствие кворума.  При указанных обстоятельствах вывод суда первой инстанции об отсутствии нарушения закона при проведении внеочередного общего собрания участников 20.09.2007  сделан без учета фактических обстоятельств дела.

Поскольку обжалуемое истцом решение принято с нарушением ст.36, 37 Закона, данное решение нарушает право истца на участие в общем собрании участников, закрепленное в ст. 32 Закона,  иск подлежит удовлетворению, а решение суда первой инстанции отмене по п.3 ч.1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с  несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 331.21 Налогового кодекса Российской Федерации  расходы по оплате государственной пошлины  за рассмотрение иска и апелляционной жалобы возлагаются на ответчика. Согласно указанной норме закона за рассмотрение искового заявления неимущественного характера подлежит оплате государственная пошлина в размере 2000 рублей.

С ответчика в пользу истца подлежат взысканию расходы по уплате государственной пошлины в размере 1100 рублей, фактически уплаченные истцом  в доход федерального бюджета за рассмотрение иска и апелляционной жалобы.

С ответчика в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина по иску в размере 1900 рублей.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда  Республики Хакасия    от  «25» января 2008  года по делу №   А74-2731/2007 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Иск удовлетворить.

Признать недействительным решение внеочередного собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Минресурс» от 20.09.2007.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Минресурс» в пользу Щапова Юрия Степановича 1100 рублей судебных расходов.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Минресурс» в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1900 рублей.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение  в первой инстанции.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи:

О.В. Магда

И.А. Хасанова