Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 09.12.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

10 декабря 2010 года.

Дело №

г. Красноярск

А74-2524/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 3 декабря 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 декабря 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от истца МП города Абакана «Абаканские тепловые сети» - представителя Левченко Д.А. по доверенности от 01.10.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Управляющая жилищная компания «Зодчий»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 23 августа 2010 года по делу № А74-2524/2010, принятое судьей Ткаченко О.Н..,

установил:

муниципальное унитарное предприятие города Абакана «Абаканские тепловые сети» обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая жилищная компания «Зодчий» о взыскании 1951801 рубль 21 копейка, в том числе 1951371 рубль 25 копеек - задолженности по договору на поставку и использование тепловой энергии в горячей воде от 03.02.2006 № 1307 и 429 рублей 96 копеек – пени.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 23 августа 2010 года иск удовлетворен. С общества с ограниченной ответственностью «Управляющая жилищная компания «Зодчий», г. Абакан в пользу муниципального предприятия города Абакана «Абаканские тепловые сети», г. Абакан взыскано 1951801 рубль 21 копейка, в том числе 1951371 рубль 25 копеек задолженности и 429 рублей 96 копеек пени, а также в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 16259  рублей.

Ответчик в апелляционной жалобе ссылается на то, что истец неправомерно предъявлял  к оплате счет-фактуру № 7395/1307 с НДС. Ссылается на то, что освобождение от обложения НДС коммунальных услуг, предоставляемых управляющими организациями, означает невозможность начисления  НДС на  такой вид платежа, как отпуск тепловой энергии и химически очищенной воды.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 23 августа 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Ссылается на то, что в соответствии с требованиями Налогового кодекса Российской Федерации МП «Абаканские тепловые сети» обязано исчислять НДС на стоимость всего количества реализуемого товара – тепловой энергии и предъявлять  соответствующие суммы НДС всем без исключения покупателям, в том числе и ООО «УЖК «Зодчий».

В судебном заседании представитель истца, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение от 23 августа 2010 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился, На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие представителя ответчика.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Согласно договору на поставку и использование тепловой энергии в горячей воде от 03.02.2006 № 1307 истец (энергоснабжающая организация) обязался подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде и химически очищенную воду до границы эксплуатационной ответственности, а ответчик (абонент) - оплачивать принятую тепловую энергию и химически очищенную воду в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

В соответствии с пунктом 5.1 договора оплата за тепловую энергию производится  в соответствии с нормативными документами  органов государственной власти и управления Российской Федерации и Республики Хакасия, по тарифам, установленным  Государственным комитетом по Тарифам Республики Хакасия и Администрацией г. Абакана.

Согласно  пункту 5.3 договора за отпущенную тепловую энергию абонент платит  энергоснабжающей организации без учета НДС, с учетом протокола разногласий к договору: 369 рублей 11 копеек за 1 Гкал отпускаемой тепловой энергии, 6 рублей 10 копеек – за 1 тонну на горячее водоснабжение.

Приложениями к договору стороны согласовали акты о подключенных нагрузках, акты раздела границ, схемы к актам раздела границ.

Пунктом 5.7. договора при несвоевременной оплате тепловой энергии предусмотрена ответственность абонента в виде уплаты пени в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ от суммы платежа за каждый день просрочки.

По акту выполненных работ № 1307 от 30.04.2010, счету-фактуре № 7395/1307 от 30.04.2010 истец отпустил ответчику тепловую энергию и химически очищенную воду на сумму 1951371 рубль 25 копеек.

Поскольку задолженности по договору  от 03.02.2006 № 1307 ответчиком не оплачена, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом

            В силу заключенного договора и в соответствии со статьями 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации возникли взаимные обязательства по договору энергоснабжения через присоединённую сеть, которые должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединённую сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим её потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединённую сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно Правилам № 307 под исполнителем коммунальных услуг понимается юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, предоставляющее коммунальные услуги, производящее или приобретающее коммунальные ресурсы и отвечающее за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги, к которым относятся и товарищества собственников жилья.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 Жилищного кодекса размер платы за коммунальные услуги определяется на основании показаний приборов учета, а при их отсутствии - нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно абзацу второму пункта 15 Правил № 307 в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Поскольку доказательства оплаты тепловой энергии и химически очищенной воды ответчиком не представлены, суд первой инстанции правомерно взыскал с ответчика в пользу истца 1951371 рубль 25 копеек задолженности.

Доводы апелляционной жалобы о том, что истец  неправомерно предъявлял счета-фактуры с НДС, не принимаются судом апелляционной инстанции.

Согласно пункту 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг).

В силу пункта 1 статьи 154 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьёй 40 Кодекса.

Пунктом 13 статьи 40 Налоговой кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).

Включение истцом в подлежащую оплате покупателем цену реализуемого товара (работ, услуг) суммы налога на добавленную стоимость вытекает из положений пункта 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, являющихся обязательными для сторон договора в силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, и отражает характер названного налога как косвенного.

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы). При этом на ярлыках товаров и ценниках, выставляемых продавцами, а также на чеках и других выдаваемых покупателю документах сумма налога не выделяется (пункт 6 указанной статьи).

Таким образом, по смыслу указанных норм, НДС начисляется лицом, оказывающим услуги, на стоимость данных услуг и включается одновременно с ней в соответствующие расчётные документы и для покупателя является ценой товара (услуги).

Следовательно, предъявляемая ответчику к оплате сумма налога на добавленную стоимость является для него частью цены, подлежащей уплате в пользу истца по договору.

Реализация истцом ответчику услуг по водоотведению и очистке стоков с предъявлением к оплате суммы налога на добавленную стоимость, не включенного в тариф уполномоченным органом, соответствует действующему законодательству.

Указанный вывод согласуется с правовой позицией, отраженной в постановлении  Президиума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 22.09.2009 № 5451/09.

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05 октября 2007 г. №57 не содержит разъяснений, свидетельствующих об освобождении от обложения НДС операций по реализации энергоснабжающими организациями коммунального ресурса.

Указанными нормами не предусмотрено освобождение от налогообложения НДС коммунальных услуг, реализуемых управляющим компаниям, ТСЖ, организациями  коммунального комплекса, поставщиками электрической энергии и газоснабжающими организациями.

От налогообложения НДС освобождается предоставление коммунальных услуг управляющими организациями и ТСЖ по стоимости, соответствующей стоимости приобретения этих коммунальных услуг, в том числе с учётом НДС, у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций.

На основании подпункта 1 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы НДС по коммунальным услугам, предъявленные управляющим организациям и ТСЖ организациями коммунального комплекса, поставщиками электрической энергии и газоснабжающими организациями, включаются управляющими организациями и ТСЖ в стоимость коммунальных услуг и вычету не подлежат.

Если бы управляющая жилищная компании являлась налогоплательщиком НДС, то приняв счёт за коммунальный ресурс, оно было бы обязано выделить НДС, основную сумму счёта распределить между жильцами, на каждую из рассчитанных сумм снова начислить НДС. Будучи освобождённым от налогообложения НДС, управляющая жилищная компания не выделяя сумму НДС, распределяет между жильцами сразу всю сумму счёта.

Такой расчёт полностью соответствует разъяснениям постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05 октября 2007 г. №57 о том, что соответствующие обязательства ТСЖ перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющие работы) не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами-членами ТСЖ, в связи с чем при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), например, услуг по энергоснабжению, ТСЖ оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утверждённым для населения, а не для юридических лиц.

В данном разъяснении речь идёт о применении тарифов, а не об исключении НДС из стоимости товара. В указанном разъяснении вопросы, связанные с НДС, затрагиваются применительно к отношениям по обеспечению коммунальными услугами, складывающимся исключительно между ТСЖ