Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.09.2010 по делу n А33-7405/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«09» сентября 2010 года

Дело №

А33-7405/2010

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «09» сентября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «09» сентября 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Дунаевой Л.А.,

судей: Бычковой О.И., Колесниковой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от заявителя (общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!»): Целищевой А.С., представителя по доверенности от 12.05.2010;

от административного органа (Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска): Пудовкиной Е.А., представителя по доверенности от 02.07.2010 (до перерыва); Скурковкиной Е.А., представителя по доверенности от 04.08.2010 № 04/87 (после перерыва),

рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью                          «Играйте с нами!»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «16» июня 2010 года по делу № А33-7405/2010, принятое судьей Чурилиной Е.М.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» (далее – заявитель, общество, ООО «Играйте с нами!») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска (далее – административный орган, инспекция) об оспаривании постановления о назначении административного наказания от 06.05.2010 №15К.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 16 июня 2010 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с данным решением, общество обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, производство по делу прекратить на том основании, что отсутствует событие административного правонарушения, поскольку деятельность общества по приему ставок на спортивные событие не является оказанием услуг в понимании Федерального закона от 22.05.2003                № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт», следовательно, применение контрольно кассовой техники не требуется.

Представитель общества в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель административного органа с апелляционной жалобой не согласился, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялись перерывы до 11 час. 00 мин. 08.09.2010 и                                09 час. 00 мин. 09.09.2009.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Административным органом 22.04.2010 проведена проверка деятельности                                ООО «Играйте с нами!» в помещении павильонного типа букмекерская контора «Шанс» по адресу: г. Красноярск, пр. Металлургов, 53, соблюдения законодательства Российской Федерации в области финансового контроля – применения контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов.

В ходе проверки административным органом установлено, что кассиром Колотовкиной Л.А. принята ставка при заключении пари на спортивное событие «Футбольный матч «Расинг – Вильяреал» на исход игры «ничья» от участника азартных игр Бакшеева Д.О. в сумме 200 рублей. При принятии ставки кассиром Колотовкиной Л.А. приняты деньги без применения контрольно-кассовой техники, участнику азартных игр Бакшееву Д.О. выдана карточка № 4781843/0 (9650) с указанием в ней даты ставки 22.04.2010, номера и адреса терминала: 0608/6 Красноярск - Металлургов. В букмекерской конторе в момент проверки имелась касса по приему ставок и выплат выигрышей.

Установленные административным органом обстоятельства явились основанием для составления в отношении ООО «Играйте с нами!» протокола об административном правонарушении от 27.04.2010 по признакам правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Постановлением о назначении административного наказания от 06.05.2010 №15К общество с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» привлечено к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.5 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей.

Не согласившись с вышеуказанным постановлением, общество с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Согласно части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с частью 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции установил основания для отмены судебного акта, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ установлена административная ответственность.

Согласно части 2 статьи 14.5 КоАП РФ административная ответственность установлена за неприменение в установленных федеральными законами случаях контрольно-кассовой техники, применение контрольно-кассовой техники, которая не соответствует установленным требованиям либо используется с нарушением установленного законодательством Российской Федерации порядка и условий ее регистрации и применения, а равно отказ в выдаче по требованию покупателя (клиента) в случае, предусмотренном федеральным законом, документа (товарного чека, квитанции или другого документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу).

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу о том, что поскольку факт неприменения ООО «Играйте с нами!» контрольно-кассовой техники при приеме наличных денежных средств 22.04.2010 в качестве оплаты ставки на спортивное событие «Футбольный матч «Расинг – Вильяреал» от участника азартных игр Бакшеева Д.О. подтверждается материалами дела, а оказание услуг по приему ставок на спортивное событие не является основанием для неприменения ККТ, в действиях общества доказана объективная сторона вменяемого административного правонарушения.

Суд апелляционной инстанции считает, что указанные выводы суда первой инстанции основаны на неправильном толковании норм материального права.

Правоотношения по применению контрольно-кассовой техники урегулированы Федеральным законом от 22.05.2003 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт».

Абзацем 1 статьи 2 Закона № 54-ФЗ определенно, что ККТ, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Таким образом, ККТ подлежит обязательному применению, в случаях, когда наличный денежный расчет (расчет с использованием платежных карт) осуществляется при продаже товаров, выполнении работ или оказании услуг.

Судом апелляционной инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что 22.04.2010 денежные средства в сумме 200 рублей были приняты обществом от клиента                   Бакшеева Д.О. в качестве ставки на спортивное событие «Футбольный матч «Расинг – Вильяреал».

Указанные действия общества соответствуют содержанию деятельности по организации и проведению азартных игр, осуществляемой через букмекерскую контору, в соответствии с требованиями Федерального законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

В соответствии со статьей 4 Закона № 244-ФЗ деятельностью по организации и проведению азартных игр признается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; букмекерская контора - игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

Суд апелляционной инстанции считает, что соглашение между ООО «Играйте с нами!» и Бакшеевым Д.О., предметом которого являлось пари на результат конкретно взятого матча, в рамках букмекерской деятельности, не может быть квалифицировано как договор по оказанию услуг, исходя из следующего.

Из положений статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что под услугами понимается совершение за плату по заданию заказчика для удовлетворения его личных (бытовых) или иных нужд определенных действий или осуществление определенной деятельности, направленное на получение (достижение) соответствующего положительного результата (эффекта).

В Указаниях по заполнению формы федерального статистического наблюдения № ПМ «Сведения об основных показателях деятельности малого предприятия», утвержденных Приказом Росстата от 31.12.2009№ 335, оказание платных услуг определено, как производимая по заказу потребителей деятельность на возмездной основе, приводящая к изменению местоположения или состояния принадлежащих потребителю предметов, либо к изменению состояния самого потребителя.

В рассматриваемом случае, как изложено выше, между обществом и Бакшеевым Д.О. было заключено соглашение, предметом которого являлся результат определенного матча, а не потребности самого клиента.

Данный вывод подтверждается и положениями статьи 364 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которым под игорным бизнесом понимается предпринимательская деятельность, связанная с извлечением организациями или индивидуальными предпринимателями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр и (или) пари, не являющаяся реализацией товаров (имущественных прав), работ или услуг.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что у ООО «Играйте с нами!» при осуществлении букмекерской деятельности отсутствовала установленная Федеральным законом от 22.05.2003 54-ФЗ обязанность по применению ККТ при получении наличных денежных средств. При этом Постановление Правительства Российской Федерации от 10.07.2007 №441 «Об утверждении правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр» не меняет положений Закона № 54-ФЗ, касающихся  круга регулируемых правоотношений.

Следовательно, административным органом не доказан состав административного правонарушения, предусмотренного  частью 2 статьи 14.5 КоАП РФ, что в соответствии со статьей 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим административную ответственность. В соответствии со статьей 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеются основания для признания оспариваемого постановления административного органа незаконным.

Таким образом, решение суда первой инстанции решение об отказе в удовлетворении заявления, принятое в связи с неправильным применением норм материального права, в соответствии со статьями 269, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене  с  принятием нового решения по делу об удовлетворении заявления.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 16 июня 2010 года по делу                             № А33-7405/2010 отменить, принять по делу новый судебный акт.

Признать незаконным и отменить постановление №15К о назначении административного наказания от 06.05.2010, вынесенное Инспекцией Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска, о привлечении общества с ограниченной ответственностью                       «Играйте с нами!» к административной ответственности по части 2 статьи 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.А. Дунаева

Судьи

О.И. Бычкова

Г.А. Колесникова