Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.08.2010 по делу n А33-6879/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«23» августа 2010 года

Дело №

А33-6879/2010

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «16» августа 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «23» августа 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Дунаевой Л.А.,

судей: Борисова Г.Н., Колесниковой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ивановой Е.А.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!»: Целищевой А.С., представителя по доверенности от 12.05.2010;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска: Зайцевой Е.В., представителя по доверенности от 11.01.2010 № 04/03,

рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «04» июня 2010 года по делу № А33-6879/2010, принятое судьей Фроловым Н.Н.,

установил:

Инспекция Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска (далее – административный орган, инспекция) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Играйте с нами!» (далее – общество, ООО «Играйте с нами!») к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 04 июня 2010 года заявленное требование удовлетворено. Общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере  41 000 рублей.

Не согласившись с данным решением, общество обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, производство по делу прекратить на том основании, что отсутствует событие административного правонарушения, поскольку пункт приема ставок и выплат выигрышей букмекерской конторы оборудован обществом на основании агентского договора от 04.09.2009              № 0608, заключенного с ООО «РОСБЕТ».

Представитель общества в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Административный орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Административным органом 22.04.2010 проведена проверка деятельности ООО «Играйте с нами!» в помещении павильонного типа букмекерская контора «Шанс» по адресу: г. Красноярск, пр. Металлургов, 53, соблюдения законодательства Российской Федерации в области финансового контроля – применения контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов.

В ходе проверки административным органом установлено, что обществом была принята ставка Бакшеева Д.О. в сумме 200 рублей при заключении пари на спортивное событие – футбольный матч «Расинг-Вильяреал». Лицензия на право деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах у  ООО «Играйте с нами!» отсутствует.

Установленные административным органом обстоятельства явились основанием для составления в отношении ООО «Играйте с нами!» протокола об административном правонарушении от 27.04.2010 № 000018 по признакам правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, и обращения в соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ в арбитражный суд с указанным выше заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Согласно части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возлагается на орган или лицо, которые составили этот протокол, и не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии со статьей 28.3 КоАП РФ, Перечнем должностных лиц налоговых органов Российской Федерации, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, утвержденным Приказом Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 02.08.2005  САЭ-3-06/354@, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что протокол об административном правонарушении от 27.04.2010 № 000018  составлен уполномоченным должностным лицом - заместителем начальника отдела оперативного контроля Марусюк М.Н.

Процедура составления протокола об административном правонарушении инспекцией соблюдена, права ООО «Играйте с нами!» не нарушены.

Суд апелляционной инстанции считает, что административный орган доказал наличие в действиях ООО «Играйте с нами!» состава вменяемого административного правонарушения.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом установлена административная ответственность.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлено, что осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001           № 128 «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ).

В соответствии со статьей 4 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; букмекерская контора - игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

В силу частей 1 и 4 статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

В соответствии с частями 1  и 2 статьи 14 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном настоящей главой. Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Таким образом, с 01.07.2009 деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон должна осуществляться только при наличии соответствующей лицензии.

Как следует из материалов дела (протокола об административном правонарушении от 27.04.2010 № 000018, протокола осмотра от 22.04.2010 №37, акта проверки от 22.04.2010 № 037994, объяснений покупателя Бакшеева Д.О., кассира Колотовкиной Л.А., карточки № 4781843/0 (9650)), 22.04.2010 административным органом в ходе проведения контрольных мероприятий установлено, что ООО «Играйте с нами!» в помещении павильонного типа букмекерская контора «Шанс» осуществляет прием ставок и выплату выигрышей, то есть осуществляет деятельность букмекерской конторы, которая в соответствии вышеизложенными нормами права может осуществляться исключительно на основании лицензии. Лицензия на право деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах у  ООО «Играйте с нами!» отсутствует.

Общество в обоснование правомерности осуществляемой деятельности ссылается на наличие договорных отношений с букмекерской конторой ООО «РОСБЕТ» (Букмекер), которое имеет соответствующую лицензию. В подтверждение изложенного в материалы дела представлен агентский договор  от 04.09.2009 № 0608, на основании которого общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, а именно: прием ставок и выплату выигрышей, копия лицензии от 11.08.2009 № 8.

Суд апелляционной инстанции полагает, что общество не доказало осуществление букмекерской деятельности на основании указанного агентского договора, исходя из следующего.

Согласно представленной копии лицензии от 11.08.2009 № 8, выданной ООО «РОСБЕТ», названное юридическое лицо имеет право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах по адресам: г. Иваново, ул. Почтовая, д. 3; г. Смоленск, ул. Шевченко, д. 65.

Адрес помещения, принадлежащего ООО «Играйте с нами!» на основании договора аренды от 01.09.2009 – г. Красноярск, проспект Металлургов, 53, в лицензии не указан.

В соответствии с условиями агентского договора от 04.09.2009 № 0608 на Агента                         (ООО «Играйте с нами!»), в том числе возлагается обязанность по поддержанию фирменного стиля Букмекера (ООО «РОСБЕТ»), при оформлении пункта информационного обслуживания использовать логотип Букмекера и рекламные материалы, выполненные по представляемым Букмекером образцам, а также согласовать с Букмекером самостоятельно изготовляемые материалы (пункт 3.1.1.).

Из представленного в материалы дела протокола осмотра от 22.04.2010 не следует, что обществом было исполнено вышеназванное условие. Карточка № 4781843/0 (9650), выданная Бакшееву Д.О., не содержит какой-либо информации в отношении ООО «РОСБЕТ». Другими материалами дела также не подтверждается фактическое исполнение названного агентского договора.

Кроме того, в соответствии с частью 3 статьи 8 Закона № 244-ФЗ  организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр. Доказательств наличия у работников ООО «Играйте с нами!» трудовых отношений с ООО «РОСБЕТ» ответчиком не представлено, об  их  наличии не заявлено.

Таким образом, в отсутствие доказательств исполнения представленного агентского договора суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что действие агентского договора от 04.09.2009 № 0608 не распространяется на спорные правоотношения.

Следовательно, ООО «Играйте с нами!» осуществляет предпринимательскую деятельность по организации и проведению игр в букмекерских конторах без соответствующей лицензии, что образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с частями 1 и 4 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность