Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.03.2010 по делу n А17-9225/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

05 марта 2010 года

Дело № А17-9225/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2010 года.     

Полный текст постановления изготовлен 05 марта 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лысовой Т.В.,

судей Караваевой А.В., Перминовой Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Буйских Э.Н.,

при участии в судебном заседании представителей заявителя: Кулдова А.Б. по доверенности от 26.02.2010 № 03-124, Левиной О.В. по доверенности от 30.12.2009 № 03-110,

рассмотрев апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову

на решение Арбитражного суда Ивановской области от 21.12.2009 по делу № А17-9225/2009, принятое судом в составе судьи Чеботаревой И.А.,

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову

к обществу с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ»

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Инспекция Федеральной налоговой службы по городу Кирову (далее – заявитель, ИФНС, Инспекция) обратилась в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ» (далее – ответчик, Общество, ООО «РОСБЕТ») к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Ивановской области от 21.12.2009 в удовлетворении данного требования отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, Инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального права, просит решение от 21.12.2009 отменить, принять новый судебный акт. ИФНС полагает, что факт осуществления Обществом деятельности по организации азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подтверждается материалами дела. Выводы суда о том, что пункт приема платежей не является букмекерской конторой, и названная деятельность в нем не осуществляется, противоречат законодательству. По мнению Инспекции, законодательство не содержит требования об указании в агентском договоре места его исполнения. В представленной суду карточке от 22.10.2009 № 2332860/0, выданной при заключении пари, имеется логотип «Шанс», который является брендом ООО «РОСБЕТ». Кроме того, карточка содержит данные Интернет-сайта, на котором можно ознакомиться с правилами работы букмекерской конторы «Шанс» организатора азартных игр ООО «РОСБЕТ». Факт перечисления Обществу денежных средств во исполнение агентского договора подтверждается объяснениями ИП Изергина А.С.  

Общество отзыв на апелляционную жалобу не представило, явку представителей в апелляционный суд не обеспечило, о времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей ответчика.

Законность решения Арбитражного суда Ивановской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ООО «РОСБЕТ» имеет лицензию от 11.08.2009 № 8  на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Срок действия лицензии по 10.08.2014.

22.10.2009 года  сотрудниками  Инспекции совместно с УВД по г. Кирову была проведена проверка пункта приема платежей «Шанс» по адресу: г. Киров, ул. Ленина, 86. Сотрудником милиции произведена контрольная закупка, в ходе которой между ним и организатором азартных игр – ООО «РОСБЕТ» было заключено пари и сделана ставка на сумму 100 рублей. Установлено, что заключение пари и выплата выигрышей в пункте приема платежей производится ИП Изергиным А.С. от имени и за счет Общества на основании агентского договора от 18.09.2009 № 0613. Место нахождения пункта приема платежей не указано в лицензии № 8 как место осуществления ООО «РОСБЕТ» лицензируемой деятельности. Следовательно, им нарушены часть 3 статьи 8 и часть 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ), согласно которым деятельность по организации азартных игр может осуществляться только по адресам, указным в лицензии. Оформлены протокол проверочной закупки от 22.10.2009 и протоколы осмотра помещений от 22.10.2009.

По данному факту 10.11.2009 главным государственным налоговым инспектором в отношении ООО «РОСБЕТ» в отсутствие надлежащим образом извещенного законного представителя составлен протокол № 1906-09 об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

На основании статьи 23.1 КоАП РФ Инспекция обратилась в Арбитражный суд Ивановской области с заявлением о привлечении ООО «РОСБЕТ» к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции исходил из того, что ИФНС не доказан факт осуществления ООО  «РОСБЕТ»  лицензируемой  деятельности  в пункте приема платежей по адресу: г. Киров, ул. Ленина, 86.  Заключение агентского договора с ИП Изергиным А.С. само по себе не свидетельствует об осуществлении предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах  в указанном пункте. Из договора не следует, что исполнение договора осуществляется предпринимателем по вышеназванному адресу. Представленная в материалы дела копия карточки от 22.10.2009 № 2332860/0 не содержит данных о том, что пари заключено ООО «РОСБЕТ». Инспекцией не доказано получение и направление агентом ИП Изергиным А.С. денежных средств в адрес Общества во исполнение заключенного договора, подтверждение принятия ставок и выплаты выигрышей по заключенным с клиентами пари.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя заявителя, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта исходя из следующего.

Часть 3 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон № 128-ФЗ) лицензия представляет собой специальное разрешение, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю, на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Закона № 128-ФЗ, части 2 статьи 14 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (пункт 6 статьи 4 Закона № 244-ФЗ).

Букмекерской конторой является игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр (пункт 14 статьи 4 Закона № 244-ФЗ).

Организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр (пункт 5 статьи 4 Закона № 244-ФЗ). В качестве организатора может выступать только юридическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке на территории Российской Федерации (часть 1 статьи 6 Закона № 244-ФЗ).

Пари – это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (пункт 2 статьи 4 Закона № 244-ФЗ).

Согласно подпункту «а» пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 № 451 (далее – Положение о лицензировании), к числу лицензионных требований и условий  при осуществлении лицензируемой деятельности отнесено наличие условий для соблюдения соискателем лицензии и соблюдение лицензиатом требований, установленных частями 1 - 4 статьи 8 и частью 3 статьи 14 Закона № 244-ФЗ, по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности.

Частью 3 статьи 8 Закона № 244-ФЗ установлено, что организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр. Работниками организатора азартных игр не могут являться лица, не достигшие возраста восемнадцати лет.

Как следует из материалов дела, при осмотре помещения пункта приема платежей по адресу: г. Киров, ул. Ленина, 86, была представлена копия лицензии от 11.08.2009 № 8, выданная ООО «РОСБЕТ» на осуществление букмекерской деятельности (л.д. 45 – 46, 54). Также в протоколе осмотра от 22.10.2009 № 23-93/169 указано, что деятельность по приему платежей осуществляется ИП Изергиным А.С. на основании агентского договора от 18.09.2009 № 0613, заключенного с ООО «РОСБЕТ». Данная информация подтверждается объяснениями ИП Изергина А.С., который был допрошен в качестве свидетеля с предупреждением об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний (л.д. 43 - 44). Предприниматель сообщил, что в пункте приема платежей вывешиваются предоставленные Обществом информационные листки, пари с клиентами заключаются от имени ООО «РОСБЕТ», карточка, подтверждающая прием ставки, распечатывается с сайта букмекера, соответствующая информация автоматически переправляется на его центральный сервер, денежные средства, полученные от клиентов в виде ставок, перечисляются на расчетный счет Общества.

Предметом агентского договора от 18.09.2009 № 0613 (л.д. 5 - 11) является выполнение агентом ИП Изергиным А.С. по поручению и за счет букмекера ООО «РОСБЕТ» комплекса юридических и иных действий, направленных информационное и технологическое содействие клиентам в заключении с букмекером пари. Указанный комплекс действий включает в себя доведение до сведений клиентов содержания правил букмекера и условий заключения пари, публикуемых на Web-сайте букмекера; заключение от имени букмекера пари с клиентом, избравшим одно или несколько предлагаемых букмекером событий; прием от клиентов денежных средств в счет исполнения ими обязательств перед букмекером по условиям пари; передача букмекеру для целей учета информации о клиентах, заключивших пари, суммах внесенных ими денежных средств; выплата клиентам денежных средств по поручению букмекера (пункт 2.2 договора). Идентификационные данные клиентов, получающих денежные средства, агент также сообщает букмекеру (пункт 3.1.3 договора). Заключение пари от имени букмекера оформляется агентом путем заполнения и выдачи клиенту учетного документа (карточки) по форме, представленной на сайте Общества (пункт 3.1.6 договора). Кроме того, в целях поддержания фирменного стиля букмекера при оформлении пункта информационного обслуживания агент обязан использовать логотип букмекера и рекламные материалы, выполненные по предоставленным им образцам (пункт 3.1.2 договора).  

Согласно пункту 5 договора ООО «РОСБЕТ» выплачивает агенту вознаграждение за оказываемые услуги.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

В разделе агентского договора «Адреса и реквизиты сторон» указано, что абонентский ящик Общества, предназначенный для приема почтовых отправлений, носит имя «Шанс», его E-mail: [email protected]. Логотип «Букмекерская контора «Шанс» изображен в левом углу карточки № 2332860/0, представленной в материалы дела и подтверждающей факт приема 22.10.2009 ставки в сумме 100 руб. в пункте приема платежей по адресу: г. Киров, ул. Ленина, 86 (л.д. 51). 

На основании изложенного апелляционный суд приходит к выводу, что действия по приему ставок и выплате выигрышей в данном пункте осуществляются от имени ООО «РОСБЕТ». Данные действия представляют собой неотъемлемую часть деятельности букмекерской конторы, поэтому пункт приема платежей представляет собой территориально обособленную часть данного игорного заведения.

Учитывая, что адрес: г. Киров, ул. Ленина, 86, не указан в лицензии Общества (л.д. 45 - 46), то осуществление ответчиком деятельности по этому адресу нарушает положения части 2 статьи 14 Закона № 244-ФЗ и подпункта «а» пункта 4 Положения о лицензировании, то есть имеет место невыполнение лицензионных условий, обязательных в силу закона.  

Наличие обстоятельств, создающих непреодолимые препятствия для соблюдения ООО «РОСБЕТ» требований вышеназванных норм, не установлено.

Таким образом, действия Общества образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Вывод суда первой инстанции о недоказанности факта совершения Обществом указанного правонарушения не соответствует обстоятельствам дела.

Однако это обстоятельство в данном случае не может являться основанием для отмены решения Арбитражного суда Ивановской области от 21.12.2009, так как на момент рассмотрения настоящего дела апелляционным судом истек срок давности привлечения ООО «РОСБЕТ» к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ (правонарушение выявлено Инспекцией 22.10.2009).

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного решение Арбитражного суда Ивановской области от 21.12.2009 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу Инспекции – без удовлетворения.

Вопрос о взыскании государственной пошлины по апелляционной жалобе не рассматривается, поскольку государственная пошлина по делам о привлечении к административной ответственности не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ивановской области от 21.12.2009 по делу № А17-9225/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий                                      

Т.В. Лысова

Судьи                         

А.В. Караваева

Г.Г. Перминова