Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 26.02.2010 по делу n А28-18973/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

27 февраля 2010 года

Дело № А28-18973/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2010 года. 

Полный текст постановления изготовлен 27 февраля 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Лысовой Т.В.,  судей Караваевой А.В., Перминовой Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Буйских Э.Н.,

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя – Ажнова Р.А. по доверенности от 25.02.2010 № 07/14, Кривошеиной М.А. по доверенности от 11.01.2010 № 07/01,

ответчика – Плюснина  Н.В. по доверенности от 08.06.2009 № 1,

рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ВятКТВ» 

на решение Арбитражного суда Кировской области от 13.01.2010 по делу № А28-18973/2009, принятое судом в составе судьи Серегина Р.В.,

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Кировской области

к обществу с ограниченной ответственностью «ВятКТВ»

о привлечении к административной ответственности,    

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Кировской области (далее – заявитель, Управление) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «ВятКТВ» (далее – ответчик, Общество, ООО «ВятКТВ») к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением суда первой инстанции от 13.01.2010 данное требование удовлетворено: Общество привлечено к ответственности в виде штрафа в размере 30000 рублей.

Не согласившись с вынесенным решением, ООО «ВятКТВ» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 13.01.2010 отменить. Ответчик обращает внимание на то, что использование радиочастотного спектра разрешено решением ГКРЧ при Мининформсвязи РФ от 06.12.2004 № 04-03-04-003 «Об использовании радиочастот 2400-2483,5 МГц для внутриофисных систем передачи данных». Обществом выполнены все необходимые условия для установки радиоэлектронных средств (далее – РЭС): они зарегистрированы в установленном порядке в Кировском управлении Роскомнадзора; услуги оказываются только в пределах здания; законность установки РЭС у проверяющих вопросов не вызывает. ООО «ВятКТВ» полагает, что договор от 01.07.2008 № 60222 не подтверждает факт оказания услуг по передаче данных. Доказательства того, что этот договор является действующим и по нему проводятся расчеты, не представлены. Наличие у ВятГТУ оборудования, способного принимать сигнал от РЭС, размещенных по адресу: г. Киров, Октябрьский проспект, 113, не установлено. В типовых договорах, заключаемых Обществом с абонентами, нет указания на предоставление услуг с использованием радиочастотного спектра, что свидетельствует об оказании ответчиком услуг проводного доступа к сети передачи данных.  

Управление не согласно с доводами апелляционной жалобы, просит оставить ее без удовлетворения, решение суда от 13.01.2010 – без изменения. Заявитель считает, что решение ГКРЧ при Мининформсвязи РФ от 06.12.2004 № 04-03-04-003 не освобождает ООО «ВятКТВ» от соблюдения пункта 8 лицензии № 58164 при оказании услуг связи сторонним лицам. Факт оказания Обществом услуг по передаче данных с использование радиочастотного спектра подтверждается представленными суду документами, а также материалами проверки по вопросу о выполнении предписания, выданного 27.11.2009, которая была проведена в период с 18.01.2010 по 04.02.2010.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном в статьях 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «ВятКТВ» имеет лицензию № 58164 на оказание услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации. Срок действия лицензии с 18.04.2008 по 18.04.2013.

В период с 05.11.2009 по 27.11.2009 сотрудниками Управления на основании приказа от 29.10.2009 № 313 проведена плановая проверка соблюдения Обществом лицензионных требований и условий в области оказания услуг связи. В ходе проверки, в частности, установлено, что ООО «ВятКТВ» в нарушение пункта 8 лицензии № 58164, пункта 1 статьи 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон № 126-ФЗ) оказывает услуги связи по передаче данных с использование радиочастотного спектра. Применяемое оборудование для оказания услуг связи - беспроводные точки доступа  Wi-Fi D-Link DWL-3500AP (58 шт.) расположены по адресам: г. Киров, Октябрьский проспект, 113, ул. Свободы, 133, ул. Ленина, 115. Результаты проверки отражены в акте от 27.11.2009, оформлен протокол от 13.11.2009 № 379 измерений параметров излучений радиоэлектронных средств с приложениями.

По результатам рассмотрения материалов проверки 02.12.2009 государственным инспектором РФ по надзору за связью и информатизацией в отношении ООО «ВятКТВ» и в присутствии его законного представителя составлен протокол № 296 об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

В связи с этим Управление обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности.

Удовлетворяя данное требование, суд первой инстанции исходил из наличия в действиях ООО «ВятКТВ» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.  Материалами административного дела подтверждается, что ответчиком оказывались услуги связи по передаче данных с использование радиочастотного спектра. Используемая полоса частот - 2400-2483,5 МГц. Ссылка ответчика на решение ГКРЧ при Мининформсвязи РФ от 06.12.2004 № 04-03-04-003 «Об использовании полосы радиочастот 2400-2483,5 МГц для внутриофисных систем передачи данных», является несостоятельной, поскольку данное решение издано не лицензирующим органом, регулирует вопросы, связанные с использованием радиочастот для внутриофисных систем передачи данных на вторичной основе, и не исключает необходимости соблюдения ответчиком лицензионных условий, предусмотренных пунктом 8 лицензии № 58164 при оказании услуг связи сторонним лицам. Доказательства того, что передача данных с использованием радиочастотного спектра осуществлялась ответчиком для собственных внутриофисных нужд, а не как услуга сторонним лицам, в материалы дела не представлены. Нарушений процессуальных требований, установленных КоАП РФ, носящих существенный характер и не позволяющих всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, а также обстоятельств, исключающих возможность привлечения ООО «ВятКТВ» к административной ответственности, не установлено. Признаки малозначительности правонарушения в действиях Общества не усматриваются. Административный штраф назначен ответчику в минимальном размере.

Исследовав имеющиеся в деле документы, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей заявителя и ответчика, Второй арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Часть 3 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия представляет собой специальное разрешение, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю, на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В силу пункта 1 статьи 29 Закона № 126-ФЗ деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи подлежит лицензированию.

Услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, включены в Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87.

Лицензионные условия осуществления Обществом данной деятельности содержатся в лицензии № 58164 (л.д. 10 – 12), согласно пункту 8 которой при оказании услуг связи радиочастотный спектр не используется. Обязанность операторов связи оказывать услуги связи в соответствии с лицензией установлена пунктом 1 статьи 46 Закона № 126-ФЗ.

Материалами административного дела (л.д. 15 – 19, 21 – 38) подтверждается, что ООО «ВятКТВ» оказывает услуги связи по передаче данных с использованием РЭС D-Link DWL 3500АР с частотой излучения 2400-2483,5 МГц. Принадлежащие Обществу радиоэлектронные средства (л.д. 38) установлены по адресам: г. Киров, Октябрьский проспект, 113, Ленина, 115, Свободы, 133. По объяснениям директора Плюсниной Н.О., ответчик оказывает услуги передачи данных по проводной мультисервисной сети, ВОЛС введены в здания, незначительные участки прохождения сигнала до оконечного оборудования пользователя соединяются с помощью вышеназванных РЭС (л.д. 21). Данные объяснения соответствуют структуре сети внутри здания (приложение к акту проверки от 27.11.2009 – л.д. 19)

Из буквального толкования содержания письма ГКРЧ при Мининформсвязи РФ от 06.12.2004 № 04-03-04-003 «Об использовании полосы радиочастот 2400-2483,5 МГц для внутриофисных систем передачи данных» следует, что оно распространяется на случаи использования радиочастотного спектра только для собственных внутриофисных нужд, а не для оказания услуг иным пользователям. Из объяснений директора Общества, а также самого факта установки РЭС в зданиях, расположенных по адресам, не совпадающих с местом нахождения ответчика (г. Киров, ул. Московская, 4), можно сделать вывод о том, что указанные РЭС используются им не для собственных нужд.

Таким образом, ООО «ВятКТВ» осуществляет свою деятельность с нарушением лицензионных условий пункта 8 лицензии № 58164.

Доводы ответчика о невозможности использования договора от 01.07.2008 № 6022 с ВятГГУ (л.д. 36 – 37) в качестве доказательства оказания услуг по передаче данных с использованием радиочастотного спектра отклоняются, поскольку данный договор, имеющий неограниченный срок действия, был представлен самим Обществом. Одним из корпусов, в которых ответчик должен был обеспечить подключение (подвод сетевого кабеля до оборудования заказчика) к узлу сети передачи данных для дальнейшего оказания заказчику соответствующих услуг, является здание по адресу: г. Киров, Октябрьский проспект, 113. 

Наличие обстоятельств, создающих непреодолимые препятствия для соблюдения Обществом лицензионных условий пункта 8 лицензии № 58164, не установлено.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделал правильный вывод о наличии в действиях ООО «ВятКТВ» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Установленный КоАП РФ порядок производства по делу об административном правонарушении заявителем соблюден.

Административный штраф назначен Обществу в минимальном размере, предусмотренном санкцией части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного, решение Арбитражного суда Кировской области от 13.01.2010 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО «ВятКТВ» – без удовлетворения.

По делам о привлечении к административной ответственности государственная пошлина не уплачивается. Следовательно, государственная пошлина в сумме 1000 руб., уплаченная ответчиком за рассмотрение апелляционной жалобы по платежному поручению от 22.01.2010 № 123, должна быть возвращена Обществу из федерального бюджета на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л :

решение  Арбитражного  суда  Кировской  области  от  13.01.2010  по  делу № А28-18973/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ВятКТВ» – без удовлетворения.

Возвратить обществу  с ограниченной ответственностью «ВятКТВ» (ОГРН 1024301334507, место нахождения: Кировская область, г. Киров, ул. Московская, 4) из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1000 рублей, уплаченную по платежному поручению от 22.01.2010 № 123.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление  вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий                                                            Т.В. Лысова

Судьи                                                                                           А.В. Караваева

                                                                                                      Г.Г. Перминова