Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 19.01.2010 по делу n А82-17401/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

20 января 2010 года

Дело № А82-17401/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2010 года.   

Полный текст постановления изготовлен 20 января 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Лысовой Т.В.,  судей Буториной Г.Г., Перминовой Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Буйских Э.Н.,

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

рассмотрев апелляционную жалобу прокурора города Костромы

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 16.11.2009 по делу № А82-17401/2009, принятое судом в составе судьи Глызиной А.В.,

по заявлению прокурора города Костромы

к обществу с ограниченной ответственностью «Новые Бизнес Технологии»

о привлечении к административной ответственности,

установил:

прокурор города Костромы (далее – заявитель, Прокурор) обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Новые Бизнес Технологии» (далее – ответчик, Общество, ООО «Н.Б.Т.»), к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее  -  КоАП РФ).

Решением суда первой инстанции от 16.11.2009 в удовлетворении заявленного требования отказано. Обществу возвращено имущество, изъятое по протоколам от 13.10.2009.

Не согласившись с вынесенным решением, Прокурор обратился с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на неверное определение фактических обстоятельств, неправильное применение норм материального и процессуального права, просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. По мнению заявителя, из статей 4, 5, 13 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» (далее – Закон № 244-ФЗ) следует, что осуществление Обществом деятельности по организации и проведению азартных игр образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Кроме того, заявитель полагает, что им были предприняты исчерпывающие меры по извещению лица, привлекаемого к административной ответственности, о месте и времени вынесения постановления о возбуждении административного дела. Согласно пункту 24.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (далее – Постановление Пленума ВАС РФ) возврат телеграммы в связи с отсутствием адресата не может свидетельствовать о ненадлежащем извещении ООО «Н.Б.Т.», так как она была направлена по адресу, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц.

Общество отзыв на апелляционную жалобу не представило.

ООО «Н.Б.Т.» и Прокурор явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей заявителя и ответчика.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 13.10.2009 прокуратурой г. Костромы с привлечением сотрудников ЦБПСПРиИАЗ н/п УВД по городскому округу город Кострома проведена проверка деятельности ООО «Н.Б.Т.» В ходе проверки было установлено, что в лотерейном клубе по адресу: г. Кострома, ул. Ленина, 88, Общество осуществляет деятельность по распространению лотерейных билетов Всероссийской  негосударственной бестиражной денежно-вещевой лотереи «Аладдин». На момент проверки в помещении игрового зала лотерейного клуба находились 14 игровых автоматов, подключенных к электрической сети. Работа клуба организована следующим образом: оператор продает посетителю лотерейный билет по цене 50 рублей, после снятия защитного слоя на котором посетитель устанавливает наличие либо отсутствие выигрыша. При наличии выигрыша посетитель может либо забрать его, либо попросить ввести сумму выигрыша в игровой автомат при помощи специального ключа. При этом число в поле «Кредит» соответствует сумме выигрыша в лотерейном билете (1 очко равно 1 рублю). При отсутствии выигрыша в лотерейном билете в игровое поле «Кредит» на дисплее выбранного посетителем игрового автомата устанавливается число, равное половине стоимости лотерейного билета. При отказе посетителя  от участия в лотерее в игровое поле «Кредит» на дисплее выбранного посетителем игрового автомата устанавливается число, равное сумме переданных наличных денежных средств (1 рубль равен 1 очку в поле «Кредит»). Игра на игровом автомате заключается в выборе посетителем ставки и линии, по которой идет игра, при помощи клавиш, расположенных на передней панели игрового автомата и последующем нажатии клавиши «Старт», после которого запускается игровая программа. При этом картинки на дисплее игрового автомата начинают меняться произвольным образом. После остановки картинок игровая программа определяет результат игры: выигрыш или проигрыш. В случае выигрыша число в поле «Кредит» увеличивается в зависимости от выставленных ставок и линии. Денежные средства, равные сумме выигрыша выдаются посетителю. Специальное разрешение на осуществление указанной деятельности у ООО «Н.Б.Т.» отсутствует. Получение его исключается, так как г. Кострома в состав игорных зон не входит.

Результаты проверки зафиксированы в акте от 13.10.2009, оформлен протокол осмотра помещений клуба от 13.10.2009. Лотерейные автоматы в количестве 14 штук, а также документы Общества, имеющиеся в лотерейном клубе, изъяты по протоколу от 13.10.2009.

Усмотрев в вышеназванных действиях ответчика признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, Прокурор 19.10.2009 в отсутствие законного представителя ООО «Н.Б.Т.» вынес постановление о возбуждении в отношении Общества дела об административном правонарушении и обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении ООО «Н.Б.Т.» к административной ответственности.

Отказывая в удовлетворении данного требования, суд первой инстанции исходил из того, что на момент проведения проверки деятельность по организации и проведению азартных игр и пари, в том числе с использованием игрового оборудования, лицензированию не подлежала. Костромская область не включена в перечень игорных зон, выдача разрешений на осуществление вышеназванной деятельности в Костромской области законом не предусмотрена. Поэтому основания для привлечения ООО «Н.Б.Т.» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ отсутствуют. Кроме того, Общество не было надлежащим образом извещено о месте и времени вынесения постановления о возбуждении административного дела, поскольку соответствующая телеграмма ответчику доставлена не была.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Обязанность получения лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино) и деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), была предусмотрена подпунктами 76, 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Данные нормы утратили силу с 01.07.2009 (статья 17 Закона № 244-ФЗ), то есть до проведения проверки и возбуждения административного дела в отношении ООО «Н.Б.Т.».

Начиная с вышеуказанной даты, и в соответствии со статьей 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться на территории России исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Частью 2 статьи 9 Закона № 244-ФЗ установлено, что игорные зоны создаются на территориях Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области. Указанные игорные зоны должны быть созданы до 01.01.2007.

В силу статьи 13 Закона № 244-ФЗ организатор азартных игр получает право на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне после получения разрешения на осуществление данной деятельности. Деятельность игорных заведений, не имеющих такого разрешения, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям настоящего Закона (часть 9 статьи 16 Закона № 244-ФЗ).

Из вышеуказанных норм следует, что с 01.07.2009 деятельность по организации и проведению азартных игр, в том числе с использованием игорного оборудования, может осуществляться в Российской Федерации лишь при одновременном соблюдении следующих условий: 1) субъектом, осуществляющим данную деятельность, является юридическое лицо, получившее соответствующее разрешение; 2) деятельность ведется им в игорной зоне.

Костромская область не включена в перечень игорных зон, соответственно, выдача разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и осуществление такой деятельности на ее территории не предусмотрены.

Нарушение установленного законом запрета на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр за пределами игорных зон не образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно отказал в привлечении ООО «Н.Б.Т.» к административной ответственности.

Вместе с тем апелляционный суд обращает внимание на то, что вывод суда о ненадлежащем извещении Общества о месте и времени вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении не соответствует действующему законодательству и материалам дела. Содержащая данную информацию телеграмма (л.д. 117) была направлена Прокурором 15.10.2009 по адресу, который указан в Едином государственном реестре юридических лиц как место нахождения ООО «Н.Б.Т.» (л.д. 99 - 115). Согласно пункту 24.1 Постановления Пленума ВАС РФ, такой способ извещения является надлежащим. При этом сообщение органа почтовой связи об отсутствии организации по адресу, соответствующему месту его нахождения, не может свидетельствовать о неизвещении Общества о возбуждении административного дела. Доказательства, подтверждающие нарушение порядка доставки телеграмм, ответчиком не представлены.  

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

На основании изложенного решение Арбитражного суда Ярославской области от 16.11.2009 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу Прокурора – без удовлетворения.

В соответствии со статьями 202, 204 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по делам о привлечении к административной ответственности не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 16.11.2009 по делу № А82-17401/2009 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу прокурора города Костромы – без удовлетворения.

Постановление вступает в силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном законом порядке.

Председательствующий                                                             Т.В. Лысова

Судьи                                                                                            Г.Г. Буторина

                                                                                                               Г.Г. Перминова