Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 11.01.2010 по делу n А31-5476/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

12 января 2010 года

Дело № А31-5476/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2010 года.   

Полный текст постановления изготовлен 12 января 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Лысовой Т.В.,  судей Буториной Г.Г., Перминовой Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Буйских Э.Н.,

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя – помощника прокурора Бережицкой Н.А.,

ответчика – Власова  А.А. по доверенности от 03.09.2009,

рассмотрев апелляционную жалобу ответчика общества с ограниченной ответственностью «Лотерион» 

на решение Арбитражного суда Костромской области от 10.09.2009 по делу № А31-5476/2009, принятое судом в составе судьи Стрельниковой О.А.,

по заявлению прокурора Костромской области 

к обществу с ограниченной ответственностью «Лотерион»

о привлечении к административной ответственности,    

установил:

прокурор Костромской области (далее – заявитель, Прокурор) обратился в Арбитражный суд Костромской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Лотерион» (далее – ответчик, Общество, ООО «Лотерион»), к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее  -  КоАП РФ).

Решением суда первой инстанции от 10.09.2009 данное требование удовлетворено: Общество привлечено к ответственности в виде штрафа в размере 40000 рублей с конфискацией изъятых по протоколам осмотра места происшествия от 23.07.2009 лотерейных автоматов в количестве 42 шт., лотерейных билетов Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Ветераны» и технической документации на лотерейное оборудование.

Не согласившись с вынесенным решением, ООО «Лотерион» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 10.09.2009 отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требования Прокурора. Ответчик полагает, что к моменту вынесения судом решения по настоящему делу истек срок давности привлечения к административной ответственности за длящееся правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Начиная с марта 2009 года, лотерейные залы Общества неоднократно поверялись сотрудниками УВД г. Костромы с составлением различных процессуальных документов: протоколов осмотра, изъятия вещей и документов. Так факт обнаружения правонарушения подтверждается протоколом осмотра места происшествия от 02.07.2009. Однако постановление от 03.08.2009 о возбуждении дела об административном правонарушении было составлено лишь после осмотра лотерейных залов, проведенного 23.07.2009. Решение по настоящему делу принято судом 10.09.2009, то есть более чем через два месяца после выявления правонарушения. Кроме того, ответчик считает недоказанным вывод Прокурора об отнесении используемых ООО «Лотерион» лотерейных автоматов  к игровому оборудованию и обращает внимание на отсутствие в его действиях объективной стороны вменяемого правонарушения, поскольку на момент проверки деятельность по организации и проведению азартных игр лицензированию не подлежала. Костромская область не включена в перечень игорных зон, поэтому выдача разрешений на осуществление указанной деятельности на ее территории законом не предусмотрена. Также ответчик указывает на то, что дело принято судом к производству с нарушением правил подсудности, установленных частью 2 статьи 189 и статьей 203 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), поскольку Общество зарегистрировано по адресу: г. Москва, Измайловский бульвар, д. 12/31, стр. 1, филиалов и представительств не имеет.

Прокурор считает, что оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется, решение суда от 10.09.2009 является законным и обоснованным. Отсутствие регистрации Общества и его филиалов на территории Костромской области не освобождает его от ответственности. Суд не допустил нарушений норм процессуального права, которые могли бы привести к принятию неправильного решения.  

Законность решения Арбитражного суда Костромской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, прокуратурой Костромской области совместно с УВД по Костромской области в порядке надзора за исполнением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр проведена проверка ООО «Лотерион». В ходе проверки было установлено, что Общество под видом реализации лотерейных билетов Всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Ветераны» и проведения региональной стимулирующей лотереи «Ветераны» в лотерейных клубах, расположенных по адресам: г. Кострома, ул. Индустриальная, 14, и ул. Голубкова, 16, посредством использования лотерейных автоматов «Лотошанс» и предложения участникам лотереи игры на указанных автоматах осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования. Данная деятельность осуществляется ООО «Лотерион» без специального разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. Получение Обществом указанного разрешения исключается, так как территория городского округа город Кострома не входит в состав игорных зон, определенных частью 2 статьи 9 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ). Вышеназванные обстоятельства отражены в  актах проверки от 23.07.2009 и протоколах осмотра места происшествия от 23.07.2009. Лотерейные автоматы, находящиеся в лотерейных клубах, расположенных по адресам: г. Кострома, ул. Индустриальная, 14, и ул. Голубкова, 16, в количестве 42 штуки, лотерейные билеты в количестве 35 штук и документы Общества на 9-ти листах опечатаны и изъяты в присутствии двух понятых и администраторов лотерейных клубов.  

Усмотрев в вышеназванных действиях ответчика признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, заместитель прокурора Костромской области 03.08.2009 в отсутствии надлежащим образом извещенного законного представителя ООО «Лотерион» вынес постановление о возбуждении в отношении Общества дела об административном правонарушении.

В связи с этим Прокурор обратился в Арбитражный суд Костромской области с заявлением о привлечении ООО «Лотерион» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Удовлетворяя данное требование, суд первой инстанции исходил из того, что Общество организовало и осуществляло работу залов игровых автоматов в форме проведения лотереи с использованием лотерейного оборудования «Лотошанс» при отсутствии лицензии на организацию и проведение азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования. Данное обстоятельство свидетельствует о наличии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Процессуальные нарушения, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность, а также основания для применения статьи 2.9 КоАП РФ не установлены. 

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает, что решение Арбитражного суда Костромской области от 10.09.2009 подлежит отмене по следующим основаниям.

Главой 4 АПК РФ определена компетенция арбитражных судов, которая подразделяется на подведомственность и подсудность.

В соответствии со статьей 27, пунктом 3 статьи 29, статьей 202 АПК РФ, абзацем 3 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ арбитражному суду подведомственны дела о привлечении к административной ответственности по статье 14.1 КоАП РФ юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в связи с осуществлением ими предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 34 АПК РФ дела, подведомственные арбитражным судам, рассматриваются в первой инстанции арбитражными судами республик, краев, областей, городов федерального значения, автономной области, автономных округов, за исключением дел, отнесенных к подсудности Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

В силу статьи 203 АПК РФ заявление о привлечении к административной ответственности подается по месту нахождения или месту жительства лица, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении. Указанной статьей не определена подсудность дел об административных правонарушениях, совершенных юридическим лицом и связанных с деятельностью его филиалов или представительств, поэтому согласно пункту 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» и на основании части 1 статьи 202 АПК РФ в таких случаях подлежат применению правила специального закона - статьи 29.5 КоАП РФ.

Дела о привлечении к административной ответственности юридического лица за нарушение, связанное с деятельностью подразделения, являющегося филиалом или представительством, расположенным вне места нахождения юридического лица, подлежат рассмотрению по месту совершения соответствующего нарушения или по месту нахождения органа, проводившего административное расследование. При этом для целей определения подсудности дел, вытекающих из административных правоотношений, пункт продажи или иное обособленное подразделение юридического лица, находящееся вне места расположения юридического лица, не может быть приравнено к филиалу или представительству юридического лица.

По сведениям, содержащимся в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 05.08.2009 № 2403423 (л.д. 98 – 109), ООО «Лотерион» не имеет ни филиалов, ни представительств. Местом его нахождения является город Москва. При таких обстоятельствах дело о привлечении его к административной ответственности подсудно Арбитражному суду города Москвы.

Согласно позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 15.01.2009 № 144-О-П, несмотря на отсутствие в пункте 4 части 1 и частях 3, 4 статьи 270, частях 1, 3 и 4 статьи 288, пункте 2 статьи 304 АПК РФ прямого указания на несоблюдение правил подсудности как на основание для отмены судебного акта в апелляционном, кассационном и надзорном порядке, решение, принятое с нарушением правил подсудности, не может быть признано правильным, поскольку оно вопреки статье 47 (часть 1) Конституции Российской Федерации и статье 56 (часть 3) Конституции Российской Федерации принимается судом, не уполномоченным в силу закона на рассмотрение данного дела, что, как указал Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 03.07.2007 № 623-О-П, является существенным (фундаментальным) нарушением, влияющим на исход дела и искажающим саму суть правосудия.

Кроме того, в определении от 15.01.2009 № 144-О-П Конституционный Суд Российской Федерации пришел к выводу, что положения статей 270, 288, 304 АПК РФ во взаимосвязи с частью 4 статьи 39 АПК РФ в системе действующего правового регулирования предполагают обязанность арбитражных судов апелляционной инстанции, кассационной и надзорной инстанции отменить решение арбитражного суда первой инстанции в случае рассмотрения им дела с нарушением правил подсудности и направить данное дело в тот арбитражный суд, к подсудности которого оно отнесено законом.

Учитывая вышеизложенное, решение Арбитражного суда Костромской области подлежит отмене на основании пункта 4 части 1 и части 3 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с направлением дела для рассмотрения в Арбитражный суд города Москвы.

В соответствии со статьями 202, 204 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по делам о привлечении к административной ответственности не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Лотерион» удовлетворить, решение  Арбитражного  суда  Костромской области  от  10.09.2009  по  делу № А31-5476/2009 отменить.

Дело направить для рассмотрения по подсудности в Арбитражный суд города Москвы.

Постановление вступает в силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном законом порядке.

Председательствующий                                                              Т.В. Лысова

Судьи                                                                                             Г.Г. Буторина

                                                                                                               Г.Г. Перминова