Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24.06.2009 по делу n А28-1129/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

        ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

25 июня 2009 года

Дело № А28-1129/2009-60/17  

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2009 года.      

Полный текст постановления изготовлен 25 июня 2009 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Тетервака А.В.,

судей Самуйлова  С.В., Губиной  Л.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Тетерваком А.В.,

при  участии  представителя  истца:  Кокорина  О.В., доверенность  от  25.07.2008г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца общества с ограниченной ответственностью «Метро»

на решение Арбитражного суда Кировской области от  21.04.2009 по делу № А28-1129/2009-60/17, принятое судом в составе судьи Пономарёвой Е.Л.,

по иску общества  с ограниченной ответственностью   «Метро»

к  Герасимовой Ирине Николаевне

о взыскании 469 557 рублей 95 коп.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Метро» (далее – ООО «Метро», общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к Герасимовой Ирине Николаевне (далее – Герасимова И.Н., ответчик) о взыскании убытков, причинённых обществом в связи с получением ответчиком излишней заработной платы за 2006-2008 годы и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Требования истца основаны на статьях 395, 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, 57, 72, 133 Трудового кодекса Российской Федерации, статьях 33, 40, 44 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и мотивированы тем, что Герасимова И.Н., занимая должность директора ООО «Метро» самовольно установила и изменяла размер своего вознаграждения, не имея на то законных оснований: решения общего собрания участников ООО «Метро».

Решением Арбитражного суда Кировской области от 21.04.2009 в удовлетворении исковых требований отказано, поскольку доказательства ненадлежащего исполнения обязанностей директором общества истец не представил. Арбитражный суд счёл, что незаключение трудового договора и отсутствие решения об установлении заработной платы директору общества свидетельствует о нарушении обществом своих обязанностей перед ответчиком, исходя из смысла статей 401, 404, 406 Гражданского кодекса Российской Федерации указанные обстоятельства свидетельствуют об отсутствии оснований для применения к ответчику ответственности. Арбитражным судом указано, что истцом не доказана совокупность обстоятельств, являющихся основанием для взыскания с ответчика убытков.

Не согласившись с принятым решением, ООО «Метро» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Кировской области отменить; принять новый судебный акт и удовлетворить заявленные истцом исковые требования в полном объеме.

Заявитель апелляционной жалобы не согласен с вынесенным решением и выводами арбитражного суда, считает, что судом нарушены нормы материального и процессуального права.

Истец указывает, что судом дано ошибочное толкование норм права и сделан неверный вывод о том, что обязанности исполнительного органа являются дополнительными обязанностями Герасимовой И.Н. как участника общества, поясняя, что полномочия единоличного органа и обязанности участника общества – два различных правовых понятия.

ООО «Метро» считает, что выводы суда, положенные в основу решения, являются необоснованными, не подтверждены материалами дела и являются субъективным мнением суда.

Заявитель жалобы ссылается на необоснованное неприменение судом пункта 2 статьи 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и приводит доводы в обоснование заявленного иска.

Герасимова  И.Н.. отзыва  на  апелляционную  жалобу  не  представила, в  соответствии  со  статьёй  123  Арбитражного   процессуального  кодекса  Российской  Федерации  считается  надлежащим  образом  извещённой  о  дате  и  времени  судебного  заседания.

В соответствии со статьёй 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя ответчика.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции не нашёл оснований для её удовлетворения и отмены решения арбитражного суда, исходя из нижеследующего.

Êàê ñëåäóåò èç ìàòåðèàëîâ äåëà è óñòàíîâëåíî ñóäîì, ñîáðàíèåì ó÷ðåäèòåëåé 10.04.2006 приняты решения о создании  îáùåñòâà ñ îãðàíè÷åííîé îòâåòñòâåííîñòüþ «Ìåòðî»,  çàêëþ÷åíèи ó÷ðåäèòåëüíîãî äîãîâîðà, óòâåðæäåíèи óñòàâà îáùåñòâà, ôîðìèðîâàíèи óñòàâíîãî êàïèòàëà.  Дèðåêòîðîì îáùåñòâà избрана Ãåðàñèìîâа È.Í., ñðîêîì íà 5 ëåò, ñ ìîìåíòà ãîñóäàðñòâåííîé ðåãèñòðàöèè îáùåñòâà; ей ïðåäîñòàâëåíî ïðàâî ïåðâîé ïîäïèñè ôèíàíñîâûõ è áàíêîâñêèõ äîêóìåíòîâ, ïðàâî ðàñïîðÿæåíèÿ äåíåæíûìè ñðåäñòâàìè è èìóùåñòâîì îáùåñòâà áåç îãðàíè÷åíèÿ ñóìì  è äðóãèå ïîëíîìî÷èÿ ñîãëàñíî Óñòàâó (протокол №1 общего собрания учредителей).

 Герасимова Н.Н., наряду  с  Савельевой О.П.,  Ковальноговым  Г.А.  и Одинцовым  В.Г.,   являлась  учредителем  общества.

Решением внеочередного общего собрания участников ООО «Метро» от 07.07.2008 директор общества Герасимова И.Н. освобождена от занимаемой должности (протокол №19).

В материалы дела представлен трудовой договор №1 от 12.04.2006, сторонами  которого  значатся:  ООО «Метро» в лице заместителя директора Савельевой О.П. и Герасимова И.Н.. Согласно пункту 5.1. которого за выполнение обязанностей, предусмотренных договором, работнику выплачивается оклад, согласно штатного расписания; подпись Савельевой О.П. в договоре отсутствует.

Штатное расписание утверждалось директором общества – Герасимовой И.Н.  Но  определением Ленинского районного суда г. Кирова от 23.12.2008 установлено, что согласно  штатных расписаний заработная плата директора была установлена на период с мая по декабрь 2006 года - 10000 рублей,  с января по июль 2007 года - 15000 рублей,   с августа 2007 года  по январь  2008 года -  30000 рублей,  с февраля 2008 года - 15000 рублей.

Истец, ссылаясь на пункт 11.10.10 Устава ООО «Метро», в котором определено, что  вопросы условий оплаты труда должностных лиц общества, его филиалов и представительств - относятся к исключительной компетенции общего собрания участников общества,  полагает  действия ответчика по установлению самой себе заработной платы неправомерными.  ООО «Метро» указывает, что увеличивая себе заработную плату, ответчик уменьшил прибыль общества и тем самым нарушил интересы общества.

Истец пояснил, что вопросы установления заработной платы  директору общества в период с 2006 по 2008 годы   не ставились и не рассматривались на общих собраниях участников; полагает, что при отсутствии решения общего собрания о заработной плате,  директор имел право получать  заработную плату в минимальном размере (исходя из минимального размера МРОТ).  Остальная  сумма - убытки, причинённые обществу его единоличным исполнительным органом.

Истцом представлен расчет суммы иска, исходя из разницы в полученной ответчиком заработной плате и оплате труда, равной минимальному размеру оплаты труда.

Согласно пункту 2 статьи 44 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» чëåíû ñîâåòà äèðåêòîðîâ (íàáëþäàòåëüíîãî ñîâåòà) îáùåñòâà, åäèíîëè÷íûé èñïîëíèòåëüíûé îðãàí îáùåñòâà, ÷ëåíû êîëëåãèàëüíîãî èñïîëíèòåëüíîãî îðãàíà îáùåñòâà, à ðàâíî óïðàâëÿþùèé íåñóò îòâåòñòâåííîñòü ïåðåä îáùåñòâîì çà óáûòêè, ïðè÷èíåííûå îáùåñòâó èõ âèíîâíûìè äåéñòâèÿìè (áåçäåéñòâèåì), åñëè èíûå îñíîâàíèÿ è ðàçìåð îòâåòñòâåííîñòè íå óñòàíîâëåíû ôåäåðàëüíûìè çàêîíàìè.

Ñîãëàñíî ïóíêòó 5 ñòàòüè 44 Çàêîíà ñ èñêîì î âîçìåùåíèè óáûòêîâ, ïðè÷èíåííûõ îáùåñòâó ÷ëåíîì ñîâåòà äèðåêòîðîâ (íàáëþäàòåëüíîãî ñîâåòà) îáùåñòâà, åäèíîëè÷íûì èñïîëíèòåëüíûì îðãàíîì îáùåñòâà, ÷ëåíîì êîëëåãèàëüíîãî èñïîëíèòåëüíîãî îðãàíà îáùåñòâà èëè óïðàâëÿþùèì, âïðàâå îáðàòèòüñÿ â ñóä îáùåñòâî èëè åãî ó÷àñòíèê.

Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации: лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Из содержания указанной нормы права следует, что взыскание убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, и ее применение возможно лишь при наличии совокупности условий ответственности, предусмотренных законом. Так, лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт причинения убытков, их размер, противоправность поведения причинителя ущерба и юридически значимую причинную связь между поведением указанного лица и наступившим вредом. Недоказанность хотя бы одного из элементов состава правонарушения является достаточным основанием для отказа в удовлетворении требований о возмещении убытков.

Иск предъявлен к Герасимовой И.Н., как к лицу, исполнявшему обязанности единоличного исполнительного органа общества, в связи с получением им заработной платы в размере, не установленном решением общего собрания участников общества.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества (пункт 1 статьи 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Факт избрания ответчика в качестве единоличного исполнительного органа общества и осуществление Герасимовой И.Н. полномочий директора общества не отрицается ответчиком.

Герасимова И.Н. избрана на должность директора общества решением общего собрания учредителей ООО «Метро», в соответствии с компетенцией собрания, установленной законом.  

В соответствии со статьёй 274 Трудового кодекса Российской Федерации пðàâà è îáÿçàííîñòè ðóêîâîäèòåëÿ îðãàíèçàöèè â îáëàñòè òðóäîâûõ îòíîøåíèé îïðåäåëÿþòñÿ íàñòîÿùèì Êîäåêñîì, äðóãèìè ôåäåðàëüíûìè çàêîíàìè è èíûìè íîðìàòèâíûìè ïðàâîâûìè àêòàìè Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè, çàêîíàìè è èíûìè íîðìàòèâíûìè ïðàâîâûìè àêòàìè ñóáúåêòîâ Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè, íîðìàòèâíûìè ïðàâîâûìè àêòàìè îðãàíîâ ìåñòíîãî ñàìîóïðàâëåíèÿ, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Понятие трудового договора определено в статьей 56 Трудового кодекса Российской Федерации, согласно которой трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Согласно статье 67 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

Обязательными для включения в трудовой договор условиями являются условия оплаты труда работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты (статья 57 Трудового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 11.10.10 устава ООО «Метро» к компетенции общего собрания относятся вопросы  определения условий оплаты труда должностных лиц общества.

Таким образом, действующим законодательством предусмотрена обязанность работодателя (в рассматриваемом случае – учредителей общества, от имени которых с генеральным директором заключается трудовой договор) в трехдневный срок с момента осуществления трудовой деятельности директором заключить с ним договор, предусматривающий, в том числе условия об оплате труда.

Одним из основных принципов трудового законодательства является принцип справедливой оплаты труда в соответствии с квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы (статьи 2, 21 Трудового кодекса Российской Федерации).

С учетом изложенного несение расходов в виде вознаграждения за выполнение директором трудовых обязанностей  не может быть отнесено к убыткам общества. Доказательства установления и выплаты директору ООО «Метро» иной заработной платы, в ином размере, истцом при обращении в арбитражный суд не представлены.

При таких условиях являются правомерными выводы арбитражного суда о том, что истцом не доказаны условия, являющиеся основанием для привлечения Герасимовой И.Н. к ответственности в виде возмещения убытков, поскольку наличие убытков, возникших по вине ответчика, не доказано.

Данный вывод суда сделан при правильном применении норм материального права, на основе полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Оснований для отмены решения арбитражного суда по приведённым в апелляционной жалобе доводам не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

 решение Арбитражного суда Кировской области от  21.04.2009 по делу № А28-1129/2009-60/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Метро» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в  двухмесячный  срок  со  дня  вступления  его  в  законную  силу.

Председательствующий                                                                         А.В. Тетервак

Судьи                                                                                               С.В. Самуйлова

                                                                                                          Л.В. Губиной