Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 06.08.2015 по делу n А82-15212/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

07 августа 2015 года

Дело № А82-15212/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2015 года.  

Полный текст постановления изготовлен 07 августа 2015 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чернигиной Т.В.,

судей Бармина Д.Ю., Поляковой С.Г.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания Зубаревой Е.С.,

при участии в судебном заседании

представителя ответчика: Бунегиной М.С. – по доверенности от 01.02.2015,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу товарищества собственников жилья «Московская слобода», ОГРН 1047600433154; ИНН 7604071945

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 24.04.2015 по делу № А82-15212/2013, принятое судом в составе судьи Горбуновой И.В.,

по иску товарищества собственников жилья «Московская слобода» (ОГРН 1047600433154; ИНН 7604071945)

к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» (ОГРН 1057601091151; ИНН 7606053324)

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора теплоснабжения от 02.08.2013 №1312,

установил:

товарищество собственников жилья «Московская слобода»  (далее – Товарищество, истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с иском к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» (далее – Компания, ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора теплоснабжения № 1312 от 02.08.2013 (далее - договор), а именно по пунктам 2.3, 2.7, 4.10, 9.9, приложению №6 к договору.

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 24.04.2015 спорные пункты договора изложены  в следующей редакции:

Пункт  2.3  раздела 2  договора «Обязательства Теплоснабжающей организации»:

«Обеспечивать отпуск тепловой  энергии, теплоносителя и горячей вводы Потребителю в соответствии с настоящим договором, поддерживать параметры теплоносителя в соответствии со схемой теплоснабжения г. Ярославля.

Объём и качество коммунального ресурса должен позволять Потребителю обеспечить предоставление коммунальной услуги (отопление и горячее водоснабжение) собственникам помещений в обслуживаемых многоквартирных домах в соответствии с требованиями, предусмотренными Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных  домах и жилых домов, утв.  Постановлением Правительства РФ от 6 мая 2011 № 354 и соответствовать техническим условиям подключения  домов к системе теплоснабжения.

 Пункт 2.7 договора: «По заявке потребителя и в согласованное  с потребителем время направлять своего представителя для составления двусторонних актов о фактах и причинах нарушения обязательств по настоящему договору. Указанные акты являются основанием для проведения перерасчётов в случае отсутствия теплоснабжения на объекте, нарушения режимов потребления, нарушения качества теплоснабжения, ненадлежащего технического состояния систем теплопотребления и приборов учёта тепловой энергии и теплоносителя, нарушения «Правил технической эксплуатации тепловых электроустановок», утверждённых приказом Минэнерго России от 24.03.2003 № 115. Перерасчёты осуществляются в соответствии с методиками, утверждёнными действующим законодательством, Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов (утв. Постановлением Правительства РФ от 06 мая 2011 г. № 354). При наличии разногласий в отношении факта и причин нарушений акты составляются с участием уполномоченных государственных органов.

В случае неявки представителя теплоснабжающей организации для составления акта о предоставлении коммунального ресурса ненадлежащего качества данный акт может быть составлен ТСЖ самостоятельно или с привлечением незаинтересованных лиц и направлен теплоснабжающей организации в течении трёх дней с даты составления.

Пункт 4.10 договора: «Периодом платежа (расчётным периодом) по настоящему договору является календарный месяц.

Плата за тепловую энергию, теплоноситель и горячую воду вносится потребителем до 15-го числа месяца, следующего за расчётным.

Пункт 6.2 договора: «При наличии предусмотренных п. 2.7 договора актов Теплоснабжающая организация обязуется возместить Потребителю ущерб, причинённый неисполнением или ненадлежащим исполнением  обязательств по настоящему договору, а также неустойку, размер которой определяется в порядке, установленном действующим законодательством».

Раздел 9  Перечень приложений к договору - по тексту договора.  

Не согласившись с принятым решением, Товарищество обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его изменить в части и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив в полном объеме исковые требования истца в части требований об изложении в редакции Товарищества абзаца 1 пункта 2.3, пунктов 2.7, 6.2, раздела 9, Приложения №6 договора.

По мнению заявителя, в отношении редакции абзаца 1 пункта 2.3 договора и раздела 9, приложения №6, касающихся показателей качества ресурса, судом ошибочно не применены Правила орга­низации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808 (да­лее – Правила № 808). Ссылаясь на положения Правил №808 и Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья, либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 № 124 (далее – Правила № 124), настаивает на включении в договор температурного графика, как единственного документа, точно отражающего параметры качества теплоносителя в точке поставки на границе балансовой принадлежности. Считает не соответствующим фактическим обстоятельствам вывод суда о том, что требования к качеству в полной мере определены в Правилах предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила №354). Правилами №354 определены требования к качеству коммунальных услуг в точке их поставки потребителю-жителю. Для фиксации некачественного исполнения договора стороны будут вынуждены замерять качество услуг во всех точках поставки жильцу, что исключает привлечение ответчика к ответственности в ситуациях, когда отдельные жильцы в момент осмотра будут отсутствовать, либо использовать электрические обогреватели для обеспечения нормативных температур воздуха. Пункт 2.7 подлежит включению в договор в редакции истца, так как требование суда о применении двусторонних актов ответчика, а не показаний общедомовых приборов учета, противоречит пунктам 111, 112 Правил №354, поскольку увеличивает срок исчисления начала некачественной поставки теплоносителя. Судом не учтен тот факт, что истец использует теплоноситель для приготовления коммунального ресурса – горячего водоснабжения (в домах закрытая система ГВС), поэтому поставляемый ответчиком теплоноситель для потребителей-жильцов коммунальным ресурсом не является. Поскольку истец для приготовления ГВС использует теплоноситель и холодную воду, то упомянутый судом подпункт «д» пункта 22 Правил № 124 не может быть признан исключительной мерой ответственности за нарушение показателей качества. Применению подлежат иные меры ответственности, позволяющие установить ответственность Компании за все случаи поставки некачественного теплоносителя.

Компания в отзыве на апелляционную жалобу указывает, что Правила №124 не предусматривают наличие температурного графика в качестве неотъемлемого приложения к договору. Предусмотренные в Правилах №124 в качестве существенного условия договора теплоснабжения показатели качества поставляемого коммунального ресурса заложены в Приложении №1 к Правилам №354. Показателем качества оказываемой коммунальной услуги являются параметры температуры в жилых помещениях и точках водозабора, а не температура теплоносителя в подающем трубопроводе системы теплоснабжения. В материалах дела отсутствуют доказательства того, что соблюдение параметров температуры теплоносителя из температурного графика, предложенного истцом, обеспечит поддержание в жилых помещениях температуры воздуха и горячей воды, предусмотренной Правилами №354. Заявитель не привел ни одного нормативного акта, который обязывал бы теплоснабжающую организацию поддерживать температуру теплоносителя на границе разграничения балансовой принадлежности с потребителем по предлагаемому им графику. Условие об определении температурных параметров теплоносителя сторонами не согласовано, указанное условие не относится к существенным условиям договора теплоснабжения, при этом качество энергии должно соответствовать требованиям, установленным государственными стандартами и иными правилами. Действующим законодательством не предусмотрена возможность перерасчета в случае нарушения параметров качества на основании данных журналов учета тепловой энергии, сформированных на основании показателей ОДПУ. Факт предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества устанавливается в порядке, определенном разделом X Правил №354. Поскольку в спорном пункте 6.2 Договора содержатся по смыслу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации условия о договорной неустойке, согласие на включение которого от ответчика не получено, руководствуясь принципом свободы договора и учитывая соответствующее волеизъявление сторон, пункт 6.2 договора должен быть принят в редакции Компании. Просит оставить обжалуемое решение в силе.

Истец, извещенный о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечил, заявил ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие своих представителей.

Суд на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие представителя заявителя.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Материалами дела подтверждены следующие фактические обстоятельства.

Товарищество осуществляет управление многоквартирными жилыми домами №33, 35, 35 к.2, к.37 по ул. Слепнева в г. Ярославле.

Сопроводительным письмом  от 22.08.2013 № 1000-10-1/3437 Компания направила в адрес Товарищества проект договора теплоснабжения № 1312 от 02.08.2013.

Проект договора, подписанный  истцом с протоколом разногласий от 30.08.2013, направлен  истцом ответчику  письмом  30.08.2013 № 3008.

26.09.2013 Компания письмом  № 1000-101/3726 направила в адрес Товарищества протокол урегулирования разногласий от 16.09.2013.

Истец подписал протокол урегулирования разногласий с протоколом урегулирования разногласий от 10.10.2013.

Истец составил  протокол согласования разногласий от 28.10.2013.

В связи с тем, что сторонами не были урегулированы разногласия при заключении договора, истец  обратился в суд.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

По положениям пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Таким образом, для возникновения отношений по энергоснабжению необходимо наличие присоединенной сети к сетям энергоснабжающей организации, произведенное в установленном порядке, при этом указанное присоединение может быть как непосредственным, так и опосредованным (через сети третьих лиц либо бесхозяйные сети).

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (пункт 2 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).

На основании пункта 1 статьи 435 Гражданского кодекса Российской Федерации офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора.

При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор энергоснабжения является публичным договором, то есть обязателен к заключению энергоснабжающей организацией в отношении каждого, кто к нему обратится; отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Пунктом 1 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

Согласно статье 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении