Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 08.02.2009 по делу n А29-13119/2005. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

  ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г.Киров, ул.Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

09 февраля 2009 года                                                              Дело № А29-13119/2005-3Б

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Сандалова В.Г.

судей: Дьяконовой Т.М., Пуртовой Т.Е.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя Моряковой Л.В., действующей на основании доверенности от 12.11.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Республике Коми

íà îïðåäåëåíèå Àðáèòðàæíîãî ñóäà Республики Коми îò 08.12.2008 ïî äåëó          ¹ À29-13119/2005-3Á, ïðèíÿòîå ñóäîì â ñîñòàâå председательствующего Егоровой Т.В., судей Авфероновой О.В., Антоник В.Н.

ïî ходатайству представителя собрания кредиторов государственного предприятия «Отдельный военно-строительный участок № 190 ВСУ ФСК России»

об отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) государственного предприятия «Отдельный военно-строительный участок № 190 ВСУ ФСК России»

óñòàíîâèë:

решением Арбитражного суда Республики Коми от 27.10.2006 по настоящему делу должник - государственное предприятие «Отдельный военно-строительный участок № 190 ВСУ ФСК России» (далее ГП «ОВСУ № 190 ВСУ ФСК России») признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, определением того же суда от 01.02.2007 конкурсным управляющим утвержден Жигалов В.И.

В рамках дела о банкротстве представитель собрания кредиторов должника обратился в Арбитражный суд Республики Коми с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего от исполнения обязанностей в связи с ненадлежащим исполнением обязанностей, возложенных на конкурсного управляющего, утверждении конкурсного управляющего должника из числа членов некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Развитие».

Заявление основано на статьях 25 (пункт 1), 145 (пункт 1) Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее Закон о банкротстве) и  мотивировано тем, что определением Арбитражного суда Республики Коми от 21.11.2007 по делу № А29-13119/2005-3Б (Ж-39170/2007), оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 29.01.2008 удовлетворена частично жалоба уполномоченного органа на действия конкурсного управляющего, а именно признаны недобросовестными, неразумными незаконными, нарушающими права и интересы Российской Федерации бездействие конкурсного управляющего должника Жигалова В.И., выраженное в не отражении в отчете от 05.10.2007 о своей деятельности и о результатах проведения процедуры конкурсного производства сведений о дебиторской задолженности, в отношении которой приняты меры взыскания, а также сведений о полученных от взыскания данной задолженности денежных средствах, действия конкурсного управляющего по осуществлению расчетов с кредиторами не через основной счет, а через кассу в период с 01.02.2007 по 28.09.2007, действия конкурсного управляющего по подписанию акта приема-передачи выполненных работ с ООО «Интелло: деловые консультации» от 31.08.2007 без претензий и замечаний.

Кроме того, конкурсным управляющим Жигаловым В.И. по истечении полутора лет с даты утверждения его конкурсным управляющим не проведена оценка ТМЦ общей балансовой стоимостью более 500 тыс.руб., указанное бездействие конкурсного управляющего рассматривалось кредиторами на собрании 13.10.2008, в результате которого принято решение не утверждать положение о продаже имущества должника.

Конкурсный управляющий с требованиями заявителя не согласился, в отзыве на ходатайство указал, что заявитель должен доказать, что, в свою очередь, неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права и законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов, названное определение суда не содержит выводов о том, что признанные неправомерными действия (бездействие) конкурсного управляющего повлекли либо могли повлечь убытки должника или его кредиторов. Также конкурсный управляющий указал, что установленные судом неправомерные действия (бездействие) конкурсного управляющего Жигалова В.И. являлись однократными нарушениями и больше не повторялись.

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 08.12.2008 удовлетворении ходатайства собрания кредиторов от 13.10.2008 отказано.

При вынесении определения суд руководствовался тем, что обстоятельства, послужившие основанием для принятого решения на собрании кредиторов 13.10.2008, не были предметом рассмотрения на данном собрании, из протокола собрания кредиторов не усматривается, что кредитором в установленном порядке рассмотрен вопрос об отстранении конкурсного управляющего вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей, какие именно нарушения из приведенных в заявлении, являлись предметом обсуждения кредитором на данном собрании, при решении вопроса об отстранении Жигалова В.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.       

Не согласившись с принятым судебным актом, уполномоченный орган  обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и принять новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы уполномоченный орган указал, что принятое определение суда не соответствует нормам закона в связи с неправильным истолкованием закона, неправильным применением норм материального права, а также неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Заявитель жалобы полагает, что арбитражный суд формально подошел к вопросу и не учел наличие судебных актов, вступивших в законную силу, об удовлетворении жалобы кредитора о нарушении его прав и интересов, а также выраженную волю кредиторов, чьи требования включены в реестр, об отстранении Жигалова В.И.

Судом не учтено то, что единственным кредитором должника, участвующим в собрании кредиторов 13.10.2008 и имеющим 100 % голосов, включенных в реестр требований кредиторов, являлся уполномоченный орган, который и обратился в суд в 2007 году с жалобой на действия (бездействия) конкурсного управляющего должника, участвующие в собрании кредиторы владели полной информацией о сути допущенных конкурсным управляющим нарушений, причины отстранения управляющего, указанные в ходатайстве об отстранении и судебных актах по итогам рассмотрения жалобы уполномоченного органа, обсуждались на собрании кредиторов 13.10.2008 в устном порядке.

Конкурсный управляющий также не предпринял мер к расторжению договора с ООО «Интелло: деловые консультации, так в отчете конкурсного управляющего от 22.09.2008 данное юридическое лицо отражается как привлеченное конкурсным управляющим для обеспечения своей деятельности. 

            Заявитель жалобы обратился с ходатайством от 05.02.2009 № 07-42 о приобщении к материалам дела дополнительных документов, ходатайство судом апелляционной инстанции рассмотрено и удовлетворено, о чем вынесено протокольное определение.

            Конкурсный управляющий с доводами жалобы не согласился, представил отзыв на жалобу, в котором указал, что апелляционная жалоба уполномоченного органа не обоснована и подлежит отклонению, сослался на невозможность проведения оценки ТМЦ в связи с выемкой сотрудниками Федеральной службы безопасности России всей производственно-технической документации должника с передачей в архив ФСБ России для дальнейшего уничтожения, запрос о выдаче документации ФСБ России был отклонен, установленные судом нарушения больше не допускались.           

В судебном заседании объявлялся перерыв с 03.02.2009 до 09.02.2009.

Конкурсный управляющий извещен о месте и времени судебного заседания надлежащим образом, явку представителя в судебное заседание не обеспечил.       

Законность определения Арбитражного суда Республики Коми от 08.12.2008 по настоящему делу проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, и, заслушав представителя заявителя, арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что обжалуемый судебный акт подлежит отмене исходя из нижеследующего.

В соответствии со статьей 145 (пункт 1) Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей.

Одновременно с отстранением конкурсного управляющего суд утверждает нового конкурсного управляющего в порядке, установленном пунктом 1 статьи 127 настоящего Федерального закона.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с Законом о банкротстве, правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего является основанием для отстранения арбитражного управляющего арбитражным судом по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве (статья 25 названного Закона).

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 27.11.2007 по делу № А29-13119/2005-3Б (Ж-39170/2007) признаны неправомерными действия (бездействие) конкурсного управляющего ГП ОВСУ № 190 ФСК России Жигалова В.И. в части не отражения в отчете от 05 октября 2007 года сведений о дебиторской задолженности, в отношении которой приняты меры взыскания; в части осуществления расчетов с кредиторами из кассы должника; в части подписания акта приема-передачи выполненных работ с ООО «Интелло: деловые консультации» на предоставление интересов должника в территориальном управлении Федерального агентства по управлению имуществом (Т.9, л.д.-9-16).

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 29.01.2008 по названному делу определение Арбитражного суда Республики Коми от 27.11.2007 оставлено без изменения (Т.9, л.д.-17-22).

В силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Как следует из материалов дела, решением собрания кредиторов от 13.10.2008 кредиторами приняты решения об избрании представителя собрания кредиторов и обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ГП «ОВСУ № 190 ВСУ ФСК России» Жигалова В.И. (Т.9, л.д.-7, 8). Названные решения кредиторов не обжалованы, доказательства обратного в материалах дела отсутствуют. 

Проанализировав представленные материалы дела, доводы сторон, суд апелляционной инстанции не может согласиться с вышеуказанными выводами суда первой инстанции, и, отказе в удовлетворении рассматриваемого ходатайства лишь в связи с тем, что в протоколе собрания кредиторов от 13.10.2008 не указаны обсуждаемые нарушения конкурсного управляющего.

Вывод суда о том, что обстоятельства, послужившие основанием для вышеназванного решения, не были предметом рассмотрения на собрании кредиторов 13.10.2008, однозначно не подтверждается материалами дела.

Как указано выше, неправомерные действия (бездействие) конкурсного управляющего, на которые ссылается заявитель, установлены вступившими в законную силу судебными актами, названы и обоснованы заявителем в поданном в суд ходатайстве, были известны сторонам (конкурсному управляющему), а кредиторы не лишены возможности поставить данный вопрос на собрании, и, следовательно, у суда отсутствовали основания для их отклонения по данным мотивам.

Доводы конкурсного управляющего, изложенные в отзыве на жалобу, не могут повлиять на выводы апелляционной инстанции при сложившихся обстоятельствах, доказательств того, что кредиторами утвержден порядок продажи имущества должника, в материалы дела не представлено.

В ñîîòâåòñòâèè ñ ÷àñòüþ 1 ñòàòüè 65 Àðáèòðàæíîãî ïðîöåññóàëüíîãî êîäåêñà Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè, êàæäîå ëèöî, ó÷àñòâóþùåå â äåëå, äîëæíî äîêàçàòü îáñòîÿòåëüñòâà, íà êîòîðûå îíî ññûëàåòñÿ êàê íà îñíîâàíèå ñâîèõ òðåáîâàíèé è âîçðàæåíèé.    

При таких обстоятельствах, выводы суда, изложенные в определении, не соответствуют обстоятельствам дела, что в соответствии с пунктом 3) части 1 статьи 270 является основанием для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Апелляционная жалоба заявителя является обоснованной и подлежит удовлетворению.

Собрание кредиторов приняло решение о выборе в качестве саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуры конкурсных управляющих, некоммерческое партнерство «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Развитие».

Заявленная саморегулируемая организация в соответствии с требованиями  статьи 45 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» представила на должность конкурсного управляющего должника следующие кандидатуры:

Рогачев Е.А.;

Замараев А.А.;

Таратуто И.П.

  Отводов представленным кандидатурам не поступило.

При данных обстоятельствах и в соответствии со статьей 45 Закона о банкротстве конкурсным управляющим ГП «ОВСУ № 190 ВСУ ФСК России» следует утвердить Рогачева Евгения Александровича, занимающего более высокую позицию в списке кандидатур.

           На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 266, 268, 271, пунктом 3) части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

            определение Арбитражного суда Республики Коми от 08.12.2008 по делу       № А29-13119/2005-3Б отменить.

            Отстранить Жигалова Виктора Ивановича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего государственного предприятия «Отдельный военно-строительный участок № 190 ВСУ ФСК России»

            Утвердить конкурсным управляющим должника Рогачева Евгения Александровича.

            Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

            Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

            Председательствующий                                                                В.Г.Сандалов

            Судьи:                                                                                                Т.М.Дьяконова

                                                                                                                        Т.Е.Пуртова