Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 29.10.2007 по делу n А29-4547/2005. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

          Второй арбитражный апелляционный суд

610017, г. Киров, ул. Молодой Гвардии, д. 49

факс [phone], сайт: http://www.2aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

30  октября  2007г.                                                            Дело № А29-4547/2005-1Э

Резолютивная  часть  постановления  оглашена   29 октября  2007г., полный  текст  постановления  изготовлен  30 октября  2007г.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                           А.В. Тетервака

судей  Л.В. Губиной, С.Г. Поляковой

при ведении протокола судебного заседания   А.В. Тетерваком

при участии представителей сторон

от заявителя: Антановский  А.И., доверенность  №  160/07  от  20.03.07г.

от ОАО  «Комиэнерго»: Идрисова  О.В., доверенность  от  28.12.06г.

рассмотрев апелляционную жалобу открытого акционерного  общества  «Территориальная  генерирующая  компания №  9»

на определение Арбитражного суда Республики Коми

от   24  августа  2007г. по делу № А29-8207/2005-1Э

принятое судом в составе судьи   В.В. Голубых

по иску  открытого  акционерного   общества «Комиэнерго»

к  муниципальному  унитарному  предприятию «Воркутинские  тепловые  сети»

о  взыскании   долга

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №9» (далее – ОАО «ТГК №9», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением о замене взыскателя Открытого акционерного общества «Акционерная энергетическая компания «Комиэнерго» (далее – ОАО «АЭК «Комиэнерго», взыскатель) на Открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания №9» по исполнительному листу № А29-4547/05-1э, выданному 24.08.2005 г. о взыскании с Муниципального унитарного предприятия «Воркутинские тепловые сети» (далее – МУП «Воркутинские тепловые сети», должник) 398490587 руб. 43 коп. задолженности за поставленную тепловую энергию и 20000 руб. судебных расходов.

При обращении в арбитражный суд с заявлением ОАО «ТГК №9» руководствовалось статьями 58, 384 Гражданского кодекса Российской Федерации, частью 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 24 августа 2007 года заявление ОАО «ТГК №9» о процессуальном правопреемстве оставлено без удовлетворения.

При вынесении определения суд первой инстанции исходил из того, что документы, подтверждающие передачу ОАО «Комиэнерго» и принятие ОАО

«Коми региональная генерирующая компания», а также подтверждающие передачу ОАО «Коми региональная генерирующая компания» и принятие ОАО «ТГК №9» требования к Муниципальному унитарному предприятию «Воркутинские тепловые сети» долга по договору №999 от 01.04.2002 г. за период с января по март 2005 года. и 20000 руб. судебных расходов согласно решению Арбитражного суда Республики Коми от 14.07.2005 г. в дело не представлены.

Не согласившись с принятым определением, ОАО «ТГК №9» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Республики Коми от 24.08.2007 г. по делу №А29-4547/05-1э отменить и разрешить вопрос по существу.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает на незаконность и необоснованность судебного акта, принятого судам первой инстанции.

 ОАО «ТГК №9» считает ошибочным вывод суда первой инстанции о том, что доказательства передачи долга в результате реорганизации ОАО «АЭК «Комиэнерго» по договору № 999 от 01.04.2002 г. в материалы дела не представлены, поскольку договор №999 от 01.11.2003 г., указанный в передаточном акте, является дополнительным соглашением к договору от 01.04.2002 г.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что правопреемство при присоединении ОАО «Коми региональная генерирующая компания» к ОАО «ТГК №9» является универсальным, когда к правопреемнику переходят все права и обязанности, принадлежащие на момент правопреемства правообладателю.

ОАО  «Комиэнерго»  с  доводами  заявителя, изложенными  в  апелляционной  жалобе,  не  согласился, определение   суда  просил  оставить  в  силе. В  своём  отзыве  ОАО  «Комиэнерго»  указывает  также  на  то, что  определение  суда  не  подлежит  обжалованию. 

МУП Воркутинские  тепловые  сети отзыва  на   апелляционную  жалобу  не  представил, о  дате  и  времени судебного  заседания  извещён  надлежащим  образом.

Законность вынесенного определения Арбитражного суда Республики Коми от 24 августа 2007г. по делу № А29-4547/05-1э проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции полагает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит в силу следующего.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Республики Коми от 14.07.2005 г. с МУП «Воркутинские тепловые сети» в пользу ОАО «АЭК «Комиэнерго» взыскано 398490587 руб. 43 коп. долга по договору энергоснабжения (тепловая энергия и теплоноситель – химически очищенная вода) №999 от 01.04.2002 г. и 20000 руб. судебных расходов.

После вступления решения Арбитражного суда Республики Коми в законную силу ОАО «АЭК «Комиэнерго» выдан исполнительный лист.

Обратившись в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением о процессуальном правопреемстве, ОАО «ТГК №9» ссылается на материальное правопреемство в результате реорганизации ОАО «АЭК «Комиэнерго» в виде выделения из него ОАО «Коми региональная генерирующая компания» и  последующей реорганизации ОАО «Коми региональная генерирующая компания»

 в виде присоединения его к ОАО «ТГК №9».

Частью 1 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что арбитражный суд производит замену стороны её правопреемником в случаях выбытия одной из сторон в спорном правоотношении.

Согласно протоколу №21 от 30.12.2005 г. (л.д. 63-69) внеочередным общим собранием акционеров ОАО «АЭК «Комиэнерго» принято решение о реорганизации ОАО «АЭК «Комиэнерго» путём выделения ОАО «Коми региональная генерирующая компания», ОАО «Магистральная электрическая сеть Республики Коми», ОАО «Коми энергосбытовая компания».

Пунктом 4 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (пункт 1 статьи 59 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Решением  внеочередного общего собрания акционеров ОАО «АЭК «Комиэнерго» от 30.12.2005г. (пункт 2.2) установлено, что к выделяемым обществам переходит часть имущества, прав и обязанностей общества в соответствии с разделительным балансом.

В соответствии со сводным актом №1 приёмо-передачи (л.д. 70) между ОАО «АЭК «Комиэнерго» и ОАО «Коми региональная генерирующая компания» правопреемник принял объём прав и обязанностей по дебиторской задолженности, в том числе задолженность МУП «Воркутинские тепловые сети» в сумме 45055000 руб. и 991616796,2 руб. по договору №999 от 01.11.2003 г.

Как следует из решения Арбитражного суда Республики Коми, взысканная по решению суда задолженность,  вытекает из договора № 999 от 01.04.2002 г.

Пояснение заявителя апелляционной жалобы на то, что договор, указанный в сводном акте (№999 от 01.11.2003 г.) является дополнительным соглашением к договору №999 от 01.04.2002 г. не подтверждается материалами дела. Договор №999 от 01.11.2003 г. заявителем не представлен.

Дополнительное соглашение, приложенное к апелляционной жалобе, содержит иные реквизиты: №2 от 01.10.2003 г.

Кроме того, в соответствии с частью 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

Заявитель апелляционной жалобы, прикладывая дополнительные документы, не обосновывает невозможность их представления в суд первой инстанции, не заявляет ходатайство об их приобщении к материалам дела.

Иные доказательства, свидетельствующие о передаче ОАО «Коми региональная генерирующая компания» дебиторской задолженности ОАО «АЭК «Комиэнерго» по договору №999 от 01.04.2002 г., подтверждённой решением Арбитражного суда Республики Коми от 14.07.2005 г., в материалы дела не представлены.

Таким образом, ОАО «ТГК №9» не доказало, что задолженность МУП «Воркутинские тепловые сети», переданная в результате реорганизации ОАО

 «Коми региональная энергетическая компания» по договору №999 от 01.11.2003г., вытекает из договора энергоснабжения №999 от 01.04.2002 г.

Представленные  в  материалы  дела  документы, не  позволяют  суду  сделать  вывод  о  том, что  в  результате  реорганизации   ОАО  «Комиэнерго» заявителю  была  передана  вся  задолженность  по  договору  № 999, независимо  от периода  её   возникновения. Отсутствуют доказательства  свидетельствующее  о  том, что  в  суммы, отражённые  в  позициях 193, 194  сводного  акта  №  1 (л.л. 64-79), включен  долг  за  спорный  период, взысканный   на  основании   решения   арбитражного  суда  от  29  августа  2005г.

Представитель  ОАО  «Комиэнерго»  в судебном   заседании  указала, что  заявителю  в  процессе  реорганизации  акционерного   общества   была  передана  задолженность МУП Воркутинские  тепловые  сети, возникшая  после  30  июня  2005г.

Таким образом, ОАО «ТГК №9» не доказало, что задолженность МУП «Воркутинские тепловые сети», переданная в результате реорганизации ОАО «Коми региональная энергетическая компания» по договору №999 от 01.11.2003г., вытекает из договора энергоснабжения №999 от 01.04.2002 г.

На внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Коми региональная генерирующая компания» от 15.11.2006 г. принято решение реорганизовать ОАО «Коми региональная генерирующая компания» в форме присоединения к ОАО «ТГК №9» (выписка из протокола – л.д.86).

На внеочередном общем собрании акционеров ОАО «ТГК №9» от 15.11.2006 г. принято решение реорганизовать ОАО «ТГК №9» в форме присоединения к нему ОАО «Коми региональная генерирующая компания» к ОАО «ТГК №9» (протокол – л.д.87).

01 февраля 2007 года в Единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о реорганизации ОАО «ТГК №9» в форме присоединения и о прекращении деятельности ОАО «Коми региональная генерирующая компания».

ОАО «Коми региональная генерирующая компания» и ОАО «ТГК №9» подписан передаточный акт (л.д. 88-89), согласно которому присоединяющему обществу передаются всё имущество, права, обязательства, активы и пассивы присоединяемого общества согласно инвентарным описям и бухгалтерской отчётности. Присоединяющее общество является правопреемником присоединяемого общества по всем его правам и обязательствам в отношении третьих лиц, в том числе всех кредиторов и должников присоединяемого общества, включая обязанности, оспариваемые третьими лицами.

В представленной инвентаризации расчётов среди дебиторов указано МУП «Воркутинские тепловые сети» с суммой задолженности 17963000 руб. и 0,03 руб. по договору №999 от 01.11.2003 г. В числе переданных договоров указаны договоры с МУП «Воркутинские тепловые сети» с объёмом передаваемых прав в части права требования задолженности, возникшей до 30.06.2005 г. (электроэнергия).

Иные доказательства, свидетельствующие о правопреемстве ОАО «ТГК №9» в правоотношении с МУП «Воркутинские тепловые сети», вытекающем из договора №999 от 01.04.2002 г., в материалы дела не представлены.

Суд апелляционной инстанции, оценив представленные доказательства в их совокупности, пришел к выводу о правомерности выводов суда первой инстанции о том, что документы, подтверждающие передачу ОАО «Комиэнерго» и принятие ОАО «Коми региональная генерирующая компания», а также подтверждающие

передачу ОАО «Коми региональная генерирующая компания» и принятие ОАО «ТГК №9» требования к Муниципальному унитарному предприятию «Воркутинские

тепловые сети» долга по договору №999 от 01.04.2002 г. в сумме 398490587 руб. 43 коп. за период с января по март 2005 г. и 20000 руб. судебных расходов согласно решению Арбитражного суда Республики Коми от 14.07.2005 г. в дело не представлены.

Апелляционная жалоба ОАО «ТГК №9» удовлетворению не подлежит.

Суд  апелляционной  инстанции   считает  необоснованным утверждение  ОАО  «Комиэнерго»  о  невозможности  обжалования   определения  суда  об отказе  в  процессуальном  правопреемстве. В  данном  случае   суд  считает, что  поскольку   между  ОАО  «Комиэнерго»   и  ОАО  «Территориальная  генерирующая  компания»  возник  спор, связанный  с   определением  надлежащего   взыскателя   по  исполнительному  листу, то  такой  спор  подлежит  рассмотрению  в  судебном  порядке, а  принятый  по  такому  спору  судебный  акт  может  быть  оспорен  заинтересованной  стороной, тем  более, что  данный  судебный   акт   находится  в  стадии   исполнительного   производства. И  наличие   спора   между   организациями по  правопреемству  может  препятствовать  исполнению  судебного   акта.

В  соответствии  с  пунктом  12   части  1  статьи  333.21  Налогового   кодекса  Российской  Федерации при  обжаловании   определения  суда, вынесенного   на  основании   стать  48  Арбитражного   процессуального   кодекса  Российской  Федерации, не  уплачивается.

В  связи  с  этим  заявителю, на  основании   пункта  1  части  1  статьи  333.40  Налогового   кодекса  Российской  Федерации,  следует  выдать  справку  на  возврат  из федерального   бюджета  1000  руб.  излишне уплаченной  по  платёжному  поручению  № 782  от  21  сентября  2007г.   государственной  пошлины.     

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение   Арбитражного суда Республики Коми от 24 августа 2007 года по делу № А29-4547/2005-1Э  оставить  без изменения, а  апелляционную  жалобу открытого акционерного  общества  «Территориальная  генерирующая  компания №  9»   без  изменения.

Выдать открытому акционерному  обществу  «Территориальная  генерирующая  компания №  9»  справку  на  возврат  из  федерального  бюджета   1000  руб. излишне  уплаченной по  платёжному  поручению  № 782  от  21  сентября  2007г.  государственной  пошлины.      

   Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления его в законную силу.

Председательствующий судья                                                  А.В. Тетервак

Судьи                                                                                                 Л.В. Губина

С.Г. Полякова