Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 21.07.2008 по делу n А82-14999/2007. Разрешить вопрос по существу (ч.5 ст.270, ст. 272 АПК)

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610017, г. Киров, ул. Молодой Гвардии, 49, http://www.2aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

15 июля 2008 года                                                             Дело № А82-14999/2007-22

(объявлена резолютивная часть)

22 июля 2008 года

(изготовлено постановление в полном объеме)

Второй арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего  Лысовой Т.В.,  судей  Хоровой Т.В.,  Перминовой Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Лысовой Т.В.,

без участия представителей лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Зодиак плюс»   

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 28.01.2008 по делу №А82-14999/2007-22, принятое судом в составе судьи Митрофановой Г.П.

по заявлению прокурора Гаврилов-Ямского района Ярославской области

к обществу с ограниченной ответственностью «Зодиак плюс»

о привлечении к административной ответственности,    

установил:

Прокурор Гаврилов-Ямского района Ярославской области (далее – заявитель, Прокурор) обратился в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Зодиак плюс» (далее – ответчик, Общество, ООО «Зодиак плюс»), к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее  -  КоАП РФ).

Решением суда от 28.01.2008 данное требование удовлетворено, Общество привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 30000 руб. Игровые автоматы, изъятые по протоколу от 13.12.2007, возвращены владельцу - ООО «Зодиак плюс».

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 24.06.2008  данное решение отменено, как вынесенное с нарушением пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается апелляционным судом по правилам,  установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.               

Стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в суд не явились, явку полномочных представителей не обеспечили. Прокурор письменный отзыв не представил.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей заявителя и ответчика.

Исследовав материалы дела, апелляционный суд установил, что ООО «Зодиак плюс» имеет лицензию на осуществление деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений от 24.01.2003 №000520. Срок действия лицензии – до 24.01.2008.

12.12.2007 в ходе проверки соблюдения требований законодательства о лицензировании деятельности по организации и содержанию игорных заведений инспектором ОБППРиИАЗ Гаврилов-Ямского РОВД в присутствии помощника прокурора Гаврилов-Ямского района и двух понятых произведен осмотр арендованного Обществом помещения по адресу: Ярославская область, Гаврилов-Ямской муниципальный район, г. Гаврилов-Ям, ул. Советская, 29.

В результате осмотра выявлены нарушения части 4 статьи 6, частей 2, 4 статьи 8, пунктов 3, 5, 9 части 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон №244-ФЗ), пунктов 4.1 - 4.4,, 5.5, 8.4, 9.4, 9.6 Правил проведения испытаний игровых автоматов с денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу, принятых приказом Госстандарта РФ от 24.01.2000 №22 (далее – Правила) и пунктов 7, 9 Приложения №3 к указанным Правилам, а именно: отсутствуют акты о проведении контроля за игровыми автоматами с денежным выигрышем на все имеющиеся игровые автоматы; сертификаты об утверждении типа игрового автомата с денежным выигрышем при проведении проверки не представлены; документы, подтверждающие соответствие игорного оборудования требованиям действующего законодательства отсутствуют; на 13 игровых автоматах не имеется каких-либо номеров, идентификационными таблицами они не снабжены; в игровом зале в доступном для посетителей месте не размещен текст Закона №244-ФЗ, правила азартных игр и правила посещения игорного заведения отсутствуют; в служебной зоне не имеется помещения для отдыха работников организатора азартных игр; нет специально оборудованного помещения для приема, выдачи и временного хранения денежных средств; отсутствует помещение для организации службы безопасности игорного заведения; личная безопасность игроков и посетителей не обеспечена.

Указанные нарушения зафиксированы в протоколе осмотра от 12.12.2007. В тот же день Прокурором вынесено постановление о возбуждении в отношении Общества дела об административном правонарушении и проведении административного расследования. Игровые автоматы арестованы, оформлен протокол ареста от 13.12.2007.

18.12.2007 заявителем в присутствии генерального директора ООО «Зодиак плюс» Зверева С.В. вынесено постановление о возбуждении в отношении ответчика дела об административном правонарушении, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

В связи с этим Прокурор на основании статей 22 и 25 Федерального закона от 17.01.1992 №2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации», КоАП РФ, статей 203, 204 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Проанализировав доводы указанного заявления и апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Часть 3 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную  ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Согласно статье 2 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании) лицензия представляет собой специальное разрешение, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю, на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В силу пункта 77 части 1 статьи 17 Закона о лицензировании деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в помещениях казино (деятельность казино) подлежит лицензированию.

В соответствии с положениями статей 5 и 6 Закона №244-ФЗ (вступил в силу с 01.01.2007) деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований федерального и регионального законодательства, а организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные на территории Российской Федерации.

Игорные заведения, имеющие соответствующие лицензии, вправе продолжать свою деятельность до 30.07.2009 без получения предусмотренного настоящим Законом №244-ФЗ разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игровой зоне при условии их соответствия определенным требованиям.

В частности, согласно части 2 статьи 8, пункту 3 части 2 статьи 16 Закона площадь зоны обслуживания участников азартных игр в казино не может быть менее чем восемьсот квадратных метров, и в ней должны находиться касса игорного заведения, гардероб, места для отдыха посетителей игорного заведения, туалет. В доступном для посетителей игорного заведения месте должны быть размещены текст настоящего Федерального закона, установленные организатором азартных игр правила азартных игр и правила посещения игорного заведения, лицензия на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений.

В нарушение указанных норм в игровом зале по адресу: г. Гаврилов-Ям, ул. Советская, 29, текст Закона №244-ФЗ не размещен в доступном для посетителей месте, правила азартных игр и правила посещения игорного заведения отсутствуют.

В силу части 4 статьи 6 Закона №244-ФЗ организатор азартных игр должен обеспечить личную безопасность участников азартных игр, иных посетителей игорного заведения, работников организатора азартных игр во время их нахождения в игорном заведении. Для этого в служебной зоне игорного заведения должно находиться помещение для организации службы безопасности игорного заведения. Также пункты 5 и 9 части 2 статьи 16 Закона №244-ФЗ содержат требования о наличии помещения для отдыха работников организатора азартных игр, специально оборудованного помещения для приема, выдачи и временного хранения денежных средств или оборудования для приема, выдачи и временного хранения денежных средств.

Осмотр игрового клуба ООО «Зодиак плюс» показал, что в его служебной зоне не имеется помещения для отдыха работников организатора азартных игр; нет специально оборудованного помещения для приема, выдачи и временного хранения денежных средств; отсутствует помещение для организации службы безопасности игорного заведения, то есть личная безопасность игроков и посетителей ответчиком не обеспечена.

В соответствии с частью 4 статьи 8 Закона №244-ФЗ используемое в игорном заведении игорное оборудование должно соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, технических регламентов, стандартов, а также иным обязательным требованиям и находиться в собственности организатора азартных игр. В помещении игорного заведения постоянно должны находиться документы, подтверждающие соответствие игорного оборудования указанным требованиям.

Из пунктов 4.1 – 4.4, 5.5, 9.4, 9.6 Правил следует, что для игровых автоматов, выпускаемых из производства, ввозимых по импорту или находящихся в эксплуатации, в обязательном порядке должны проводиться испытания с целью утверждения типа и контроля за соответствием игровых автоматов утвержденному типу. Данный контроль подразделяется на первичный и периодический. Документом, подтверждающим соответствие используемых игровым заведением игровых автоматов утвержденному типу, игровых автоматов является акт о проведении контроля.

Согласно пункту 8.4 Правил решение об утверждении типа игрового автомата удостоверяют сертификатом об утверждении типа.

Однако акты контроля и сертификаты об утверждении типа игрового автомата на все игровые автоматы, используемые в игровом заведении ООО «Зодиак плюс» по адресу: г. Гаврилов-Ям, ул. Советская, 29, проверяющим представлены не были.

Кроме того, требования к игровым автоматам содержатся в Приложении №3 к Правилам, в силу пункта 7 и 9 которого игровой автомат должен быть оснащен инструкцией для игрока на русском языке, включающей в себя описание правил игры, описание органов управления игровым автоматом и режимов его работы, таблицу выигрышей, информацию о величине минимальной ставки и другую информацию, относящуюся к игровому процессу. Также игровой автомат должен быть снабжен идентификационной таблицей с данными о производителе, дате изготовления, типе, серийном номере, номинальном рабочем напряжении, предельных параметрах электропитания.

Вопреки сказанному на 13 игровых автоматах номеров не имеется, идентификационными таблицами они не снабжены.

Частью 1 статьи 19 Закона №244-ФЗ установлено право игорных заведений, имеющих соответствующие лицензии и соответствующих требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15, частью 2 статьи 16 настоящего Федерального закона, вправе продолжить свою деятельность до 30.062009 без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

Таким образом, вышеуказанные требования Закона №244-ФЗ к условиям осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и ограничения осуществления данной деятельности, по сути, являются лицензионными требованиями и условиями.

Положение о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.07.2002 №525, в рассматриваемом случае применению не подлежит, поскольку оно утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 17.07.2007 №451. Более того, нарушение указанного нормативного акта Обществу не вменялось (л.д. 52 – 58).

При таких обстоятельствах, учитывая, что факт осуществления Обществом предпринимательской деятельности с нарушением требований Закона №244-ФЗ подтверждается материалами дела (л.д. 12 – 13, 23 – 27, 49 – 58), обстоятельства, создающие неустранимые препятствия для соблюдения ответчиком норм действующего законодательства, отсутствуют, апелляционный суд приходит к выводу о наличии в действиях ООО «Зодиак плюс» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП. РФ.

Вместе с тем привлечение Общества к административной ответственности не представляется возможным в связи со следующим.

В силу подпункта 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ одним из обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, является истечение сроков давности привлечения к административной ответственности.

Согласно части 1 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения правонарушения.

Следовательно, срок давности для привлечения ООО «Зодиак плюс» к административной ответственности должен исчисляться с 12.12.2007, то есть с даты проведения проверки и вынесения Прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования (л.д. 23 – 27, 59 – 60).

К моменту рассмотрения настоящего дела судом апелляционной инстанции двухмесячный срок давности привлечения к административной ответственности истек.

В пункте 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской