Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.08.2011 по делу n А28-2491/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

05 августа 2011 года

Дело № А28-2491/2011

Резолютивная часть постановления объявлена                        04 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен                                   05 августа 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чернигиной Т.В.,

судей Поляковой С.Г., Поляшовой Т.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шмыриной А.М.,

при участии в судебном заседании представителей:

истца: Бахманова В.Р. – по доверенности от 04.08.2011,

ответчика: Мякишевой Н.В.- по доверенности от 26.04.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика – общества с ограниченной ответственностью «Теплоэнергомонтаж»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 18 мая 2011 года по делу № А28-2491/2011, принятое судом в составе судьи Прозоровой Е.Ю.

по иску администрации закрытого административно-территориального образования Первомайский Кировской области (ИНН 4338003111 ОГРН 1024301275338)

к  обществу с ограниченной ответственностью «Теплоэнергомонтаж» (ИНН 4345153478 ОГРН 1064345125096)

о взыскании неустойки,

установил:

администрация закрытого административно-территориального образования Первомайский Кировской области (далее - Администрация, истец) обратилась в Арбитражный суд Кировской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Теплоэнергомонтаж» (далее - Общество, ответчик, заявитель) о взыскании 72 682 руб. 79 коп. пени за нарушение срока выполнения работ по муниципальному контракту от 17.08.2010 № 5-8/10 (далее – Контракт) на выполнение работ по строительству муниципального гаража на 10 машин в п. Первомайский за период с 21.09.2010 по 17.11.2010.

Правовым основанием заявленных требований истец указал статьи 450-453 Гражданского кодекса Российской Федерации, часть 11 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон №94-ФЗ).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 18.05.2011 иск удовлетворен частично, с ответчика в пользу истца взыскано 69 063 руб. 81 коп., в остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что несвоевременное исполнение обязательств по Контракту произошло не по его вине, так как допуск сотрудников ответчика на территорию п. Первомайский был обеспечен лишь 06.09.2010. Заказчик не исполнил обязанность по обеспечению доступа на объект, в результате чего работы по строительству были начаты с нарушением срока. Неполучение указаний заказчика относительно работ по разделу «Наружная теплотрасса» в разумный срок также привело к нарушению срока сдачи объекта. Кроме того, Общество считает, что при подписании Контракта стороны не согласовали все его существенные условия, в связи с чем Контракт является незаключенным, соответственно, правовые основания для начисления штрафных санкций на его основании отсутствуют.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, указывает, что ответчику было известно о пропускном режиме ЗАТО Первомайский и порядке оформления разрешения на въезд. Общество не уведомило истца о несвоевременном оформлении разрешения на въезд. Кроме того, Общество в нарушение пункта 3 части 1 статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации, работы по Контракту не приостановило. Письма от 11.10.2010 № 233 и от 20.10.2010 № 249 не являются доказательством, подтверждающим приостановление работ, они были направлены ответчиком после истечения предусмотренного Контрактом срока окончания работ.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области от 18.05.2011 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.

В соответствии с Законом № 94-ФЗ распоряжением администрации ЗАТО Первомайский Кировской области от 30.06.2010 № 265 размещён заказ на выполнение работ по строительству муниципального гаража на 10 машин в п. Первомайский.

17.08.2010 истец (заказчик) и ответчик (подрядчик) заключили Контракт, по условиям которого подрядчик обязался выполнить в соответствии с проектно-сметной документацией работы по строительству муниципального гаража на 10 машин в п. Первомайский, а заказчик обязался принять выполненные работы и оплатить их результат в размере и в порядке, предусмотренном Контрактом (пункты 1.1 и 1.2 Контракта).

Стоимость подлежащих выполнению работ составляет 2 506 302 руб. 95 коп. (пункт 2.1 Контракта).

В пункте 3.1 Контракта стороны определили календарные сроки выполнения работ: с момента заключения муниципального контракта до 20.09.2010.

Дата окончания работ, определенная в пункте 3.1, является согласованной точкой отсчета при определении размера санкций при  нарушении определенных контрактом сроков окончания работ (пункт 3.2 Контракта).

Согласно пунктам 4.1, 4.2, 4.6 Контракта подрядчик обязался выполнить в установленные сроки предусмотренные контрактом работы  в соответствии с утвержденным локальным сметным расчетом, требованиями действующих на момент выполнения работ правовых и нормативных актов, строительных норм и правил; выполнить временные подключения к источникам электроснабжения, водоснабжения для жизнеобеспечения всех исполнителей работ на строительной площадке при выполнении строительно-монтажных, специальных и пуско-наладочных работ; в 3-х дневный срок после выполнения обязательств по контракту освободить всю территорию строительной площадки от неиспользованных строительных материалов и конструкций, строительных машин, механизмов, а также строительного мусора.

К обязанностям заказчика отнесены: осуществление контроля и надзора за ходом работ, качеством выполняемых работ и используемых материалов и конструкций, графиков выполнения отдельных этапов и видов работ; оплата выполненных работ (параграф 5 контракта).

В силу пункта 7.6 Контракта заказчик в течение 5 рабочих дней после получения извещения о сроках завершения работ должен подписать акт приемки выполненных работ либо направить свои мотивированные возражения.

Оплата работ осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика в течение 10 банковских дней с момента предоставления счета, счета-фактуры, справок форм КС-2, КС-3, КС-14 (пункт 8.1 Контракта).

Пунктом 9.2 Контракта предусмотрена ответственность подрядчика за несвоевременное завершение предусмотренных контрактом работ и срыв установленного сторонами срока исполнения обязательств в виде пени в размере 0,05 % от стоимости работ по контракту за каждый день увеличения срока выполнения работ.

Во исполнение условия Контракта на основании технического задания и утвержденного сторонами локального сметного расчета от 16.08.2010 № 58 ответчик приступил к выполнению работ по строительству гаража.

Письмом от 11.10.2010 № 233 ответчик уведомил истца о том, что выполнение работ по монтажу теплотрассы невозможно, так как не подготовлена строительная площадка (не снесены гаражи, сараи) и отсутствуют несущие опоры под теплотрассу. Ответчик просил истца дать разъяснения по поводу готовности объекта под производство работ или исключить их из данного контракта.

В письме от 20.10.2010 № 249 ответчик указал, что для качественного выполнения работ по устройству подстилающих слоев из щебня необходимо выполнить дополнительные работы, неучтенные сметой и техническим заданием; просил дать разъяснения по поводу готовности объекта под производство работ или исключить их из муниципального контракта.

Истец письмом от 11.11.2010 № 1376 сообщил, что ввиду технической невозможности устройства несущих шаровых опор под наружную теплотрассу и отсутствия данного вида работ в сметной документации, администрацией принято решение о включении данных работ в следующий этап строительства. Приемка работ и оплата по муниципальному контракту от 17.08.2010 № 5-08/10 будет произведена без раздела «Наружная теплотрасса».

В подтверждение фактических сроков выполнения ответчиком работ истец представил акт приемки объекта от 23.11.2010, из которого следует, что исполнителем работ предъявлен заказчику к приемке объект (выполнение работ по строительству муниципального гаража на 10 машин в п. Первомайский), окончание работ фактически 17.11.2010. Стоимость объекта капитального ремонта по утвержденной проектно-сметной документации составляет 2 381 510 руб. 55 коп.

Платежным поручением от 26.11.2010 № 8722 истец перечислил ответчику     2 381 510 руб. 55 коп.

В связи с нарушением срока окончания работ истец предъявил ответчику требование об уплате пени за период с 21.09.2010 по 17.11.2010 в размере 72 682 руб. 79 коп.

Отказ ответчика от уплаты пени послужил основанием для обращения истца в суд.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

Пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии со статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пени) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Пунктом 9.2 Контракта предусмотрена ответственность подрядчика за несвоевременное завершение предусмотренных контрактом работ и срыв установленного сторонами срока исполнения обязательств в виде пени в размере 0,05 % от стоимости работ по контракту за каждый день увеличения срока выполнения работ.

Суд первой инстанции произвел перерасчет неустойки, исключив стоимость работ по разделу «Наружная теплотрасса» (неустойка начислена с суммы 2 381 510 руб. 55 коп.) и взыскал с ответчика 69 063 руб. 81 коп.

Доводы заявителя жалобы о незаключенности Контракта и об отсутствии его вины в нарушении сроков выполнения работ не нашли подтверждения в ходе апелляционного судебного разбирательства.

На основании положений статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

В силу статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 статьи 716 Гражданского кодекса российской Федерации, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Из материалов дела следует, что ответчик направил письма №№ 233, 249 в адрес истца уже по истечении срока окончания работ, предусмотренного пунктом 3.1 Контракта и не представил доказательств приостановления работ.

В пункте 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные строительные работы (статья 740 Гражданского кодекса Российской Федерации), предназначенные для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации и финансируемые за счет средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников, осуществляются на основе государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд. По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие, связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера, работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии с пунктом 1 статьи 766 Гражданского кодекса Российской Федерации государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон.

Оценив доказательства по делу в порядке