Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 03.08.2011 по делу n А28-1753/2011. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК)

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru

Постановление

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров                                                                                       Дело № А28-1753/2011-64/2

04 августа 2011 года

Резолютивная часть постановления объявлена                            04 августа 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен                                       04 августа 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Великоредчанина О.Б.,

судей Поляковой С.Г., Поляшовой Т.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мезриным Д.А.,

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика – открытого акционерного общества «Нововятский лыжный комбинат»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 21.04.2011 по делу №  А28-1753/2011-64/2, принятое судом в составе судьи Шубиной Н.М.

по иску открытого акционерного общества «Кировская теплоснабжающая компания» (ОГРН: 1084345012465, ИНН: 4345230958, адрес: г. Киров, ул. Ломоносова, 2а)

к открытому акционерному обществу «Нововятский лыжный комбинат» (ОГРН: 1024301319756, ИНН: 4349006474, адрес: г. Киров, Нововятский район, ул. Советская, 28)

о взыскании 356 072 руб. 54 коп.

у с т а н о в и л :

решением Арбитражного суда Кировской области от 21 апреля 2011 года с открытого акционерного общества «Нововятский лыжный комбинат» (далее – Комбинат, Ответчик) в пользу открытого акционерного общества «Кировская теплоснабжающая компания» (далее –  Общество, Истец) взысканы 349 090 руб. 73  коп. долга по заключенному сторонами договору на оказание услуг по передаче тепловой энергии от 01.07.2005 № 94003/284, 6 981 руб. 81 коп. неустойки, а также проценты за пользование чужими денежными средствами, начисляемые на сумму названного долга с 19.04.2011 по день фактической уплаты этого долга, исходя из ставки рефинансирования Банка России в размере 8 % годовых.

Не согласившись с названным решением Арбитражного суда Кировской области, Комбинат обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое им решение арбитражного суда первой инстанции.

Истец в своем отзыве на апелляционную жалобу Ответчика просит оставить обжалуемое последним решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу Комбината – без удовлетворения.

Стороны явку своих представителей в судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не обеспечили, о времени и месте этого судебного заседания извещены надлежащим образом.

В соответствии с частью 1 статьи 123, частью 3 статьи 156, а также частью 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие представителей сторон.

До вынесения арбитражным судом апелляционной инстанции судебного акта по результатам рассмотрения апелляционной жалобы Ответчика последний представил в арбитражный суд апелляционной инстанции ходатайство об отказе Комбината от своей апелляционной жалобы и прекращении производства по настоящему делу.

В силу статьи 265 АПК РФ суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 АПК РФ. В случае прекращения производства по апелляционной жалобе повторное обращение того же лица по тем же основаниям в арбитражный суд с апелляционной жалобой не допускается.

Перечисленные в части 5 статьи 49 АПК РФ основания для отказа в удовлетворении названного выше ходатайства Комбината не усматриваются.

Поэтому арбитражный суд апелляционной инстанции принимает отказ Ответчика от его апелляционной жалобы, в связи с чем производство по этой жалобе подлежит  прекращению на основании статьи 265 АПК РФ.

При подаче апелляционной жалобы Комбинат уплатил в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 2 000 руб., что подтверждено платежным поручением от 19.05.2011 № 2709.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае прекращения производства по делу или оставления заявления без рассмотрения судом общей юрисдикции или арбитражным судом.

В пункте 7 Информационного письма от 15.05.2005 № 91 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации» Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что государственная пошлина подлежит возврату как в случаях прекращения производства по делу или оставления заявления арбитражным судом без рассмотрения, предусмотренных абзацем вторым части 1 статьи 149, абзацем вторым части 1 статьи 151 АПК РФ, так и в иных случаях на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 9 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 № 117 «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации» в случаях прекращения производства по апелляционной (кассационной) жалобе вопрос о возврате уплаченной при ее подаче государственной пошлины должен решаться в порядке, аналогичном установленному для случаев прекращения производства по делу, на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

В связи с этим государственная пошлина, уплаченная Ответчиком в доход федерального бюджета при подаче апелляционной жалобы, подлежит возврату Комбинату.

Руководствуясь частью 2 статьи 49, статьей 104, пунктом 4 части 1 статьи 150, статьями 258, 265, частью 3 статьи 269, статьей 271 АПК РФ, Второй арбитражный апелляционный суд

МОТИВИРОВКИ

ВЫВОД

П О С Т А Н О В И Л:

принять отказ открытого акционерного общества «Нововятский лыжный комбинат» от апелляционной жалобы.

Производство по апелляционной жалобе открытого акционерного общества «Нововятский лыжный комбинат» на решение Арбитражного суда Кировской области от 21 апреля 2011 года по делу № А28-1753/2011-64/2 прекратить.

Выдать открытому акционерному обществу «Нововятский лыжный комбинат» справку на возврат из федерального бюджета 2 000 рублей, уплаченных платежным поручением от 19.05.2011 № 2709 в качестве государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления его в законную силу.

Председательствующий                                                                      О.Б. Великоредчанин

Судьи                                                                                                       С.Г. Полякова

                                                                                                                   Т.М. Поляшова