Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 17.07.2011 по делу n А82-13272/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

18 июля 2011 года

Дело № А82-13272/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июля 2011 года.      

Полный текст постановления изготовлен 18 июля 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ившиной Г.Г.,

судей Буториной Г.Г., Караваевой А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Новоселовой Е.В.,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя ООО Рекламная группа "ДРИМ" Баскаковой О.И., действующей на основании доверенности от 01.04.2011,

представителя индивидуального предпринимателя Лернера Игоря Сергеевича Баскакова И.Н., действующего на основании доверенности от 01.04.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 29.04.2011 по делу № А82-13272/2010, принятое судом в составе судьи Глызиной А.В.,

по заявлению департамента социально-экономического развития города мэрии г. Ярославля (ОГРН 1077604025102),

общества с ограниченной ответственностью Рекламная группа "ДРИМ" (ОГРН 1047602009245)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ОГРН 1027600695154),

третьи лица: депутат Муниципалитета г. Ярославля Урлашов Евгений Робертович,

индивидуальный предприниматель Лернер Игорь Сергеевич,

о признании недействительными решения и предписания,

установил:

 департамент социально-экономического развития города мэрии г. Ярославля (далее – Департамент), общество с ограниченной ответственностью Рекламная группа "ДРИМ" (далее – ООО Рекламная группа «ДРИМ», Общество) обратились в Арбитражный суд Ярославской области с заявлениями о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (далее – УФАС, Управление, антимонопольный орган, ответчик) от 02.09.2010 по делу № 06-03/31-10 (изготовлены в полном объеме 15.09.2010).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, судом первой инстанции привлечены депутат Муниципалитета г. Ярославля Урлашов Евгений Робертович (далее – Урлашов Е.Р.), индивидуальный предприниматель Лернер Игорь Сергеевич (далее – ИП Лернер И.С., Предприниматель).

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 29.04.2011 заявленные требования удовлетворены.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции.

В обоснование доводов жалобы ответчик указывает, что судом неправильно истолкована часть 5 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ "О рекламе" (далее – Закон о рекламе, Закон №38-ФЗ), так как антимонопольный орган не оспаривает законность договора от 26.06.2008 №1202/08-Р, заключенного между ИП Лернером И.С. и Департаментом, а считает незаконной перемену сторон в данном договоре после вступления в силу части 5.1 статьи 19 Закона о рекламе.

Ссылаясь на статью 338 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), УФАС утверждает, что после уступки права у Общества впервые возникли права и обязанности по договору от 26.06.2008 №1202/08-Р, следовательно, для ООО Рекламная группа «ДРИМ» договор считается заключенным с момента издания дополнительного соглашения от 09.10.2008 к договору, то есть после вступления в силу части 5.1 статьи 19 Закона №38-ФЗ.

Управление считает, что поскольку стороной по договору от 26.06.2008 №1202/08-Р на момент выдачи разрешения от 10.10.2008 №0135/08 являлся ИП Лернер И.С., а разрешение на установку рекламной конструкции выдано ООО Рекламная группа «ДРИМ», то у Общества на момент выдачи указанного разрешения не было надлежащего согласия собственника недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция.

По мнению антимонопольного органа, недвижимое имущество могло быть передано для установки рекламной конструкции только по результатам проведения торгов.

Ответчик также обращает внимание, что в качестве согласования с Управлением ГИБДД УВД по Ярославской области Департамент использовал недействующий акт выбора рекламного места №065щ/05, поскольку срок действия акта выбора рекламного места, приложением к которому является согласование рекламного места, истек, само согласование получено позднее окончания срока действия указанного акта; рекламное место рассматривалось Управлением ГИБДД УВД по Ярославской области до вступления в силу ГОСТа Р 52044-03. Более подробно доводы Управления изложены в тексте апелляционной жалобы.

ООО Рекламная группа «ДРИМ» в отзыве на апелляционную жалобу опровергло доводы жалобы, считает решение суда первой инстанции  законным и обоснованным.

Департамент, Депутат Муниципалитета г. Ярославля Урлашов Евгений Робертович, индивидуальный предприниматель Лернер Игорь Сергеевич отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Департамент, УФАС, Урлашов Е.Р. явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей указанных лиц.

Представители  ООО Рекламная группа «ДРИМ» и Предпринимателя в судебном заседании суда апелляционной инстанции опровергли доводы жалобы антимонопольного органа.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 04.06.2010 Урлашов Е.Р. обратился в УФАС с заявлением о нарушении Департаментом антимонопольного законодательства и законодательства о рекламе, выразившемся в несоблюдении порядка выдачи Обществу разрешения от 10.10.2008 №0135/08 на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, расположенной по адресу: г. Ярославль, Фрунзенский район, проспект Фрунзе, 455 метров от пересечения с Суздальским шоссе, справа при движении из центра города, городское рекламное место №6.000.2.1672 (далее – спорная рекламная конструкция).

По итогам рассмотрения дела №06-03/31-10 антимонопольным органом 02.09.2010 принято решение (в полном объеме изготовлено 15.09.2010), которым Департамент признан нарушившим часть 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции, Закон №135-ФЗ). Нарушение усмотрено антимонопольным органом в том, что Департамент, применяя противоречащий законодательству о рекламе порядок выдачи разрешения №0135/08 от 10.10.2008 на установку рекламных конструкций ООО Рекламная группа «ДРИМ», в том числе ненадлежащее согласование собственника и иные необходимые согласования, своими действиями фактически устраняет конкуренцию на рынке наружной рекламы.

Кроме того, антимонопольный орган в решении указал, что Департамент, взимая плату по договорам на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, не выдавая разрешения на установку рекламных конструкций, указанных в данных договорах, ставит хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на рынке распространения рекламы в условия отсутствия конкуренции; действия Департамента устраняют конкуренцию на рынке распространения рекламы (л.д.11-13).

На основании указанного решения Управлением выдано предписание от 02.09.2010 по делу №06-03/31-10, которым Департаменту предписано совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции на рынке распространения наружной рекламы в городе Ярославле, а именно: исключить применение неравного подхода к хозяйствующим субъектам при решении вопроса о выдаче (либо отказе в выдаче) разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции; исключить применение в качестве согласия собственника недвижимого имущества договоры на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, в которых дополнительным соглашением изменена сторона в договоре (рекламораспространитель), в случаях, когда такие дополнительные соглашения заключены после вступления в законную силу части 5.1 статьи 19 Закона о рекламе (л.д. 14).

Не согласившись с указанными решением и предписанием, ООО Рекламная группа «ДРИМ» и Департамент обратились в Арбитражный суд Ярославской области.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции не усмотрел в действиях Департамента нарушений статьи 19 Закона о рекламе при замене лиц в обязательстве в установленном гражданским законодательством порядке по договорам на установку рекламной конструкции, срок действия которых не истек, а, соответственно, и нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей ООО Рекламная группа «ДРИМ» и Предпринимателя, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 15 Закона №135-ФЗ федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).

В соответствии с пунктом 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» при рассмотрении дел о признании недействующими или недействительными актов органов местного самоуправления, о признании незаконными их действий (бездействия) по заявлениям антимонопольного органа, поданным в связи с нарушением части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, арбитражные суды должны учитывать следующее: если антимонопольным органом доказано, что акты, действия (бездействие) приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, а соответствующим органом не указана конкретная норма федерального закона, разрешившая данному органу принять оспариваемый акт, осуществить действия (бездействие), заявленные требования подлежат удовлетворению.

Из текста приведенного разъяснения следует, что для квалификации действий (бездействия) органов местного самоуправления в качестве нарушения установленного статьей 15 Закона о защите конкуренции запрета необходимо доказать, что действия (бездействия) этих органов приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции и они не основаны на законе.

Отношения в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, регулируются Законом о рекламе.

Требования к распространению наружной рекламы установлены статьей 19 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 5 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

Частью 5.1 статьи 19 Закона о рекламе (введенной в действие с 01.07.2008 Федеральным законом от 21.07.2007 №193-ФЗ "О внесении изменений в статьи 19 и 33 Федерального закона "О рекламе" – далее Закон №193-ФЗ) установлено, что заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований.

Согласно части 5.6 статьи 19 Закона о рекламе аукцион или конкурс на заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, которое находится в государственной или муниципальной собственности и на котором на основании договора между соответственно органом государственной власти, органом местного самоуправления и владельцем рекламной конструкции установлена рекламная конструкция, проводится по истечении срока действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Из материалов дела усматривается, что 26.06.2008 между Департаментом и ИП Лернером И.С. заключен договор №1202/08-Р на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на городском рекламном месте (далее – Договор), согласно которому Предпринимателю предоставлено право использовать городское рекламное место №6.000.2.1672 во Фрунзенском районе г. Ярославля по адресу: проспект Фрунзе, 455 метров от пересечения с Суздальским шоссе, справа при движении из центра города для присоединения к нему отдельно стоящей щитовой конструкции большого формата (до 18 кв.м. включительно), размером 2 (3х6 кв.м.). Срок действия Договора определен с 26.06.2008 по 25.06.2013 (л.д.24-26).

04.08.2008