Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 12.07.2011 по делу n А28-2544/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

13 июля 2011 года

Дело № А28-2544/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июля 2011 года.      

Полный текст постановления изготовлен 13 июля 2011 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Караваевой А.В.,

судей Буториной Г.Г., Ившиной Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Новоселовой Е.В.,

при участии в судебном заседании:

представителей заявителя Левиной О.В., действующей на основании доверенности от 11.01.2011 №03-1, Кулдова А.Б., действующего на основании доверенности от 11.01.2011 №03-13/4,

представителя ответчика Акшенцевой Н.А., действующей на основании доверенности от 01.01.2011 №05-12/04612,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову

на решение Арбитражного суда Кировской области от 16.05.2011 по делу № А28-2544/2011, принятое судом в составе судьи Хлюпиной Н.П.,

по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Кирову

к обществу с ограниченной ответственностью «Первая международная букмекерская компания» (ОГРН 1087746968759, место нахождения: г. Москва, пер. Монетчиковский 4-й, 7),

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Инспекция Федеральной налоговой службы по городу Кирову (далее – ИФНС России по городу Кирову, Инспекция, заявитель) обратился в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Первая международная букмекерская компания" (далее – ООО «ПМБК», Общество, ответчик)  к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КоАП РФ) за осуществление деятельности по проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с грубым нарушением условий лицензии.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 16.05.2011 в удовлетворении заявленных требований ИФНС России по городу Кирову отказано.

Инспекция, не согласившись с принятым решением суда, обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Кировской области отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование своей позиции заявитель ссылается на то, что ООО «ПМБК» (будучи лицензиатом) использует кассу букмекерской конторы не зарегистрированную в налоговом органе, тем самым не выполняет лицензионные требования и условия при осуществлении лицензируемой деятельности, предусмотренные подпунктом «д» пункта 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 № 451 «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах» (далее – Положение о лицензировании), что является грубым нарушением условий, предусмотренных лицензией.

Заявитель  утверждает, что в обособленном подразделении ООО «ПБМК» по адресу: г. Киров, пр-т Строителей, 52 имеется касса букмекерской конторы.

Налоговый орган указывает, что ООО «ПМБК» неоднократно привлекалось к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ с наложением административных штрафов. Решения судов Обществом не исполняются, организация продолжает вести незаконную деятельность.

Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Ответчик ходатайствовал об отложении судебного заседания апелляционного суда в связи с поздним ознакомлением с материалами дела и необходимостью подготовки к процессу, подготовки отзыва на апелляционную жалобу.

Протокольным определением от 11.07.2011 отказано в удовлетворении ходатайства ответчика об отложении рассмотрения дела.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ООО «ПМБК» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах на основании лицензии № 6 от 08.07.2009. Согласно указанной лицензии место нахождения и место осуществления лицензируемого вида деятельности: г. Москва, 4-й Монетчиковский переулок, д. 7, Тишинская площадь, д. 1, стр. 1, Московская обл., Одинцовский район, деревня Жуковка, д. 71.

16.09.2009 ООО «ПМБК» зарегистрировало в Межрайонной ИФНС России № 49 по г. Москве в качестве объекта налогообложения налогом на игорный бизнес кассу букмекерской конторы (г. Москва, пер. Монетчиковский 4-й, д. 7) и кассу тотализатора (г. Москва, пер. Монетчиковский 4-й, д. 7).

16.12.2010 генеральным директором ООО «ПМБК» издан приказ № ОП-326 об открытии обособленного подразделения «Центр обслуживания клиентов» по адресу: г. Киров, проспект Строителей, д. 52, утверждено Положение об обособленном подразделении - Центр обслуживания клиентов «город Киров, проспект Строителей». Из названного положения следует, что обособленное подразделение не наделено статусом филиала или представительства. Согласно пункту 2.2 Положения в центре не осуществляются общий (единый) учет ставок, определение результата игры, заключение соглашения о пари. Указанные функции осуществляет Общество посредством оказания центром обслуживания клиентов коммуникационных, информационных, снабженческих услуг, а также приема по описанной схеме денежных средств клиентов, привлекаемых Обществом.

20.12.2010 ООО «ПМБК» обратилось в Федеральную налоговую службу с заявлением о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии с приложениями, содержащими сведения об обособленном подразделении - центр обслуживания клиентов, по адресу: Кировская обл., г. Киров, пр. Строителей, 52.

16.01.2011 ООО «ПМБК» поставлено на учет в налоговом органе по месту создания обособленного подразделения, присвоен КПП 434545007 (Уведомление ИФНС России по г. Кирову).

17.02.2011 на основании письма прокуратуры Ленинского района г. Кирова сотрудниками налогового органа осуществлен осмотр помещений и территорий букмекерских контор и тотализаторов, осуществляющих деятельность с нарушением условий и требований выданных лицензий на территории Ленинского района г. Кирова, в том числе по адресу: г. Киров, пр-т Строителей, 52 (букмекерская контора).

В процессе осмотра установлен факт осуществления предпринимательской деятельности ООО «ПМБК» с грубым нарушением условий лицензии от 08.07.2009 № 6: касса букмекерской конторы ООО «ПМБК» не зарегистрирована в ИФНС России по г. Кирову.

В ходе проверки  составлен протокол № 23-78/151 осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 17.02.2011, составлены протоколы допросов свидетелей Шарова  И.А., Домниной О.А. от 17.02.2011, получены копии трудового договора от 14.10.2009, договора субаренды от 01.12.2010, договора от 14.09.2009, лицензии № 6 от 08.07.2009, уведомление о постановке на учет от 17.01.2011, приказ от 16.12.2010 об открытии обособленного подразделения, Положение об обособленном подразделении.

Усмотрев в действиях Общества признаки состава административного  правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ, главным государственным налоговым инспектором Кулдовым А.Б. в отношении ООО «ПМБК» составлен протокол № 2023-11 об административном правонарушении от 31.03.2011 (л.д. 8-9).

В соответствии с частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ налоговый орган обратился в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о привлечении  Общества к административной ответственности.

Решением Арбитражного суда Кировской области  в удовлетворении требований Инспекции отказано в связи с недоказанностью налоговым органом нарушения Обществом лицензионных требований и условий.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

Частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), что влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Федеральный закон № 128-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Согласно статье 2 Федерального закона № 128-ФЗ под лицензией понимается специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу; лицензируемым видом деятельности является вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом; под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положений о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Частью 9 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее – Федеральный закон № 244-ФЗ) предусмотрено, что лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Пункт 19 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ предусматривает, что касса букмекерской конторы - часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 4 Положения о лицензировании лицензионными требованиями и условиями при осуществлении лицензируемой деятельности является наличие условий для соблюдения лицензиатом требований, установленных частями 1 - 4 статьи 8 и частью 3 статьи 14 Федерального закона № 244-ФЗ, по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности.

Согласно подпункту «д» пункта 4 и пункта 5 Положения о лицензировании использование лицензиатом касс тотализатора и (или) касс букмекерской конторы, зарегистрированных в налоговом органе в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации является одним из лицензионных условий; при этом нарушение указанного подпункта «д» является грубым нарушением лицензионных требований и условий, что влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что ООО «МПБК» имеет зарегистрированную в межрайонной ИФНС России № 49 по г. Москве  кассу букмекерской конторы, расположенную по адресу: г. Москва, пер. Монетчиковский 4-й, д.7.

Из материалов дела следует, что на установленном в центре обслуживания клиентов по адресу: г. Киров, пр. Строителей, 52 компьютере располагается клиентская база программы Лайв Монитор. Серверная часть указанной программы выполняется на сервере, находящемся в зарегистрированной кассе ООО «ПМБК» по адресу: г. Москва, пер. Монетчиковский 4-й, д.7. Прием, хранение и учет ставок, их расчет и учет выплат по ставкам ведется на сервере. Обособленное подразделение осуществляет через сеть Интернет прием и регистрацию (учет) ставок на сервере «ПМБК».

Статья 364 Налогового кодекса Российской Федерации определяет кассу букмекерской конторы как специально оборудованное место у организатора игорного заведения, где учитываются общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате.

Оценив представленные в материалы дела доказательства и доводы участвующих в деле лиц, суд первой инстанции сделал вывод о том, что указанное обособленное подразделение (расположенное по адресу: г. Киров, пр. Строителей, 52) не оборудовано кассой букмекерской конторы. При этом суд исходил из того, что налоговый орган не представил достаточных доказательств, свидетельствующих об осуществлении на оборудовании Общества учета общей суммы ставок всех участников пари и определения общей суммы выигрыша.

Суд апелляционной инстанции полагает, что указанный вывод является правомерным, основанным на всестороннем и полном исследовании материалов дела.

В рассматриваемом случае налоговый орган не доказал факт наличия у Общества кассы букмекерской конторы, поскольку ни протокол № 23-78/151 осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 17.02.2011, ни протокол № 2023-11 об административном правонарушении от 31.03.2011 не устанавливают обстоятельств того, что Общество учитывало общую сумму ставок и определяло сумму выигрыша, подлежащую выплате.

Частью 6 статьи 205 АПК РФ определено, что при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Поскольку, в нарушение статей 65 и 205 АПК РФ, налоговый